合同法專題講座,合同法專題講座 一、合同管理的重要性（防范風險，減少損失） 二、合同管理的要點 （1）合同主體的資質(zhì) （2）合同訂立的授權(quán)（表見代理和特別授權(quán)） （3）合同標的所涉及的法律法規(guī)限制 （3）合同內(nèi)容磋商過程中條款的推敲 （4）合同履行過程中的技巧 （5）對方違約時的對策 （6）合同履行過程中糾紛無法解決時，訴諸司法途徑的技巧 （7）建立健全企業(yè)的合同檔案及審核制度 三、合同的概念和法律特征 1、概念 合同是指當事人之間設立、變更、終止民事權(quán)利與義務關系的協(xié)議。 注：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議， 適用其他法律的規(guī)定。 2、法律特征 （1）合同是一種民事行為。 （2）合同是合同各方當事人意思表示一致的結(jié)果。 （3）合同本身具有相對性。,案例：甲某急需鉀肥，乙某聲稱自己與鉀肥廠的負責人很熟絡，可以幫忙弄到。于是，甲某按照乙某的要求向其支付了30萬元現(xiàn)金購買鉀肥。甲某與乙某口頭商定，甲某付款后三個月內(nèi)，乙某負責將鉀肥運至甲某的工廠。然而，甲某付款后第四個月，乙某找到甲某告之，鉀肥廠因市場價格上漲，已不愿按照原先甲乙雙方約定的價格供貨給乙某，乙某提出將收到甲某的30萬元貨款全數(shù)退還甲某。甲某認為鉀肥廠不守信用，使自己蒙受巨大損失，現(xiàn)在要向市場采購同等級的鉀肥得多支付30%的價款，于是將鉀肥廠告上法庭。 四、有效合同、無效合同、可撤銷合同與效力待定合同 有效合同是指具有充分效力、沒有任何原因使之無效的合同。 無效合同是指合同雖然已成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或公共利益而在法律上不產(chǎn)生合同的效力，對合同當事人均缺乏約束力的合同。 可撤銷合同是指合同本身并非無法律上的效力，但因合同具有瑕疵，有撤銷權(quán)的人在一定期限內(nèi)，有使合同失效或繼續(xù)生效的選擇權(quán)的合同。 效力待定合同是指合同雖然已成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚待確定的合同。,五、合同的訂立 1、概念 指兩個或兩個以上當事人，為設立、變更或終止相互之間的民事權(quán)利義務關系而進行協(xié)商并促成合意的民事行為。 2、訂立的主體 （1）合同訂立主體的資格 當事人在訂立合同時應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 比較自然人與法人民事權(quán)利能力和民事行為能力的差異。 案例：甲某患有間歇性精神病，但最近兩年病情比較穩(wěn)定，未發(fā)病。甲某酷愛下棋，但棋藝十分糟糕。一日，他纏著隔壁鄰居陪他下盤棋，鄰居不愿意。甲某說，只要你陪我下一盤，我家的液晶電視就歸你。鄰居以為他開玩笑，便也開玩笑地要求立字為據(jù)，甲某馬上寫了一份書面的承諾，鄰居答應陪他下棋。下完后，甲某果然將電視搬到鄰居家，送給了他。甲妻認為甲某的贈與合同無效，鄰居則拿出承諾書堅持自己得到電視是合法合理的。 （2）委托他人訂立合同的要求 代理人必須取得委托人的授權(quán)；根據(jù)授權(quán)范圍并以委托人的名義訂立合同，且代理人也應當具備合同主體資格或具有承擔相應的民事責任的能力。 3、合同的形式 鏈接：合同法第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式”。,合同法第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。 4、合同的內(nèi)容 （1）合同的一般條款 當事人的名稱或姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任、爭議解決的方法。 （2）格式條款 格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。 提供格式條款一方的義務有：確定當事人之間的權(quán)利和義務應當遵循公平原則，提請對方注意的義務，應對方要求對條款予以說明的義務。 格式條款無效的情形：提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方當事人主要權(quán)利；或，對造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失免責的。 對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的 ，應當采用非格式條款。 案例：甲公司向銀行貸款，銀行要求提供抵押。甲公司用林木所有權(quán)和林地使用權(quán)作為標的向銀行抵押。銀行要求甲公司向保險公司投保林木火災險和盜竊險。甲公司和保險公司訂立了保險合同并繳納了保費，保險公司將保險合同正本直接交給了銀行。后來保險標的發(fā)生保險事故，甲公司向保險公司索賠。保險公司以附加盜竊險條款中的免責條款為由拒絕理賠。其主張盜竊險條款不是格式條款，而是雙方的協(xié)議條款，甲公司違反了免責條款的約定，自然是得不到賠償?shù)?。甲公司認為保險公司提供的是格式條款，其免責條款排除了被保險人的主要權(quán)利，應歸于無效。 5、訂立合同的程序 （1）要約 概念：指希望和他人訂立合同的意思表示。 構(gòu)成要件：要約的內(nèi)容需具體、確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 案例：甲某向乙公司發(fā)出傳真，內(nèi)容為：我打算向貴公司訂購一批紅棗，能否供貨，請回復。 與要約邀請的區(qū)別：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約的生效：到達受要約人時生效。,要約的撤回和撤銷：撤回的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人；撤銷的通知應再受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 要約不可撤銷的情形：要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約是不可撤銷的；受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準備工作。 要約失效的情形：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 （2）承諾 概念：是受要約人同意要約的意思表示。 構(gòu)成要件：必須由受要約人作出；必須在合理的期限作出；內(nèi)容與要約的內(nèi)容相一致。 承諾的生效：到達要約人時生效。 承諾可以撤回但無法撤銷。 6、締約過失責任 指訂立合同過程中的責任，是締約人由于過錯違反先合同義務而依法承擔的民事責任。先合同義務是自締約人為訂立合同而相互接觸和協(xié)商期間逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同生效后的給付義務。它包括締約人之間的相互協(xié)助、互相通知、互相保護，對合同有關事宜給予必要和充分的注意等義務。 案例：甲公司與乙公司就合作建設某工程項目進行了長達兩年的談判和磋商。期間，甲公司了解到乙公司內(nèi)部的一些商業(yè)機密。后雙方就合作事宜最終未達成一致，乙公司轉(zhuǎn)而與丙公司合作。甲公司十分氣惱，便將其知悉的乙公司的商業(yè)秘密披露給媒體。,六、合同的履行 1、原則 （1）全面履行原則，又稱正確履行、適當履行原則 （2）協(xié)作履行原則 2、雙務合同履行的抗辯權(quán) （1）同時履行抗辯權(quán) 指雙務合同的當事人一方在另一方未履行債務之前或未按合同約定履行債務時，可以相應拒絕另一方要求自己履行債務的權(quán)利。 舉例：買賣合同，未規(guī)定一手交錢一手交貨。一方要求對方先付款或先交貨。 （2）不安抗辯權(quán) 指在有先后履行順序的雙務合同中，應先履行合同債務的當事人一方若有確切證據(jù)證明對方當事人因經(jīng)營狀況惡化、喪失商業(yè)信譽等原因已經(jīng)喪失或有可能喪失對待給付能力的，可以暫時中止自己債務履行的權(quán)利。 不安抗辯權(quán)行使須注意的問題：雙方約定有先后履行順序，主張方須有較確鑿的證據(jù)且最好以書面函件的形式要求對方恢復合同履行能力或提供擔保，對方提供擔保后應恢復履行，否則可能構(gòu)成違約。 3、合同的保全 （1）債權(quán)人的代位權(quán) 指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務人怠于行使其對次債務人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務人對次債務人的債權(quán)的權(quán)利。 （2）債權(quán)人的撤銷權(quán) 指債權(quán)人在債務人放棄對第三人的到期債權(quán)、實施無償或以非正常低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實現(xiàn)時，依法享有的請求人民法院撤銷債務人的上述行為的權(quán)利。 提示：代位權(quán)和撤銷權(quán)的行使均需債務人的上述積極或消極行為的后果危及債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，若債務人還有充足的財產(chǎn)可以償還債務，司法機關一般不會支持債權(quán)人的保全行為。,