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1、第四章公司法,學(xué)習(xí)要點(diǎn)：掌握公司法的基本原理；全面了解我國公司設(shè)立，公司章程，公司資本、股份與債務(wù)，公司的股東與組織機(jī)構(gòu)，公司的變更、破產(chǎn)、解散和清算等法律制度。,第一節(jié)公司法概述,一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是指根據(jù)公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。我國公司法規(guī)定：公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。,（二）公司的特征1、公司必須依照法律規(guī)定設(shè)立2、公司是以盈利為目的3、公司必須具備法人資格,二、公司的種類1、有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。2、股份有限公

2、司指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。,三、公司法的概念和特征（一）公司法的概念1、公司法概念公司法是調(diào)整公司在其設(shè)置、組織、活動、解散及其對內(nèi)對外關(guān)系，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律規(guī)范的總稱。,2、公司法的調(diào)整對象（1）公司的全部組織關(guān)系公司法主要是規(guī)定公司的組織及其地位的法，因而公司法是側(cè)重調(diào)整公司組織關(guān)系的法。（2）公司的部分經(jīng)營關(guān)系公司法不調(diào)整公司的全部經(jīng)營活動，一般只調(diào)整那些與公司組織關(guān)系有密切聯(lián)系的經(jīng)營關(guān)系。至于那些與公司組織關(guān)系無關(guān)的經(jīng)營活動，如買賣合同關(guān)系，則不由公司法

3、調(diào)整。,（二）公司法的主要特征1、公司法是一種主體法2、公司法是一種行為法3、公司法強(qiáng)制性規(guī)范多，任意性規(guī)范少。,（三）我國公司法的立法概況1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了中華人民共和國公司法，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立與逐步完善，進(jìn)一步完善公司法的呼聲日高。經(jīng)過了九屆全國人大常委會和十屆全國人大常委會的兩次大規(guī)模修正，2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議表決通過了修訂后的新公司法，并于2006年1月1日起施行。,第二節(jié)公司的基本制度,一、公司的名稱和住所1、公司的名稱公司名稱是公司在生產(chǎn)經(jīng)營

4、活動中區(qū)別于其他民事主體的人格特定化的標(biāo)記，它是公司章程的必要記載事項之一，也是公司設(shè)立的必要條件。公司名稱具有惟一性，一個公司只能有一個名稱。,2、一個標(biāo)準(zhǔn)的公司名稱中應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容（1）公司類型。有限責(zé)任公司名稱中須含有“有限責(zé)任公司”的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱中必須包含“股份有限公司”的字樣。（2）公司注冊機(jī)關(guān)的行政級別。（3）公司的行業(yè)和經(jīng)營特點(diǎn)。（4）商號，它是公司名稱的核心內(nèi)容，公司名稱中當(dāng)事人唯一可以自由選擇的部分。,案例：某甲和某乙欲成立一個有限責(zé)任公司，以生產(chǎn)制冷設(shè)備為主。為了給公司起個好名字，他們多方咨詢，最后，他們共設(shè)計了四個名稱，分別是：上海北極公司、中華北極熊

5、制冷設(shè)備有限責(zé)任公司、上海123有限責(zé)任公司和上海南極制冷設(shè)備有限責(zé)任公司。本案中，只有上海南極制冷設(shè)備有限責(zé)任公司這一名稱是合適的。因為依照法律的規(guī)定，公司名稱一般依次由以下四個部分組成：行政區(qū)劃、商號（字號）、行業(yè)及組織形式。,二、公司的設(shè)立1、公司設(shè)立與公司成立公司設(shè)立與成立的含義并不完全相同。公司設(shè)立是指發(fā)起人創(chuàng)建公司的一系列活動，是一個過程。公司成立則標(biāo)志著公司取得法人資格，取得依法生產(chǎn)經(jīng)營活動的權(quán)利能力和行為能力?？梢哉f，公司設(shè)立是公司成立的前提，公司成立是公司設(shè)立的結(jié)果。,2、公司設(shè)立的原則我國公司法采取了準(zhǔn)則主義與核準(zhǔn)主義相結(jié)合的設(shè)立制度，即除法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)政府審批的以

6、外，可以直接到公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立公司；股份有限公司的設(shè)立，尚須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。,3、公司的設(shè)立方式（1）發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)足公司的全部資本而設(shè)立公司，各種類型公司都可采用。（2）募集設(shè)立是指發(fā)起人只認(rèn)購公司資本總額的一部分，其余部分向社會公開募集設(shè)立公司，僅適用于股份有限公司，而且各國對發(fā)起人認(rèn)購的股份比例均有限制性規(guī)定。,4、公司設(shè)立的條件法律對各種類型的公司的設(shè)立要求不完全相同，概括起來，公司設(shè)立需具備以下要件：（1）發(fā)起人發(fā)起人就是進(jìn)行公司設(shè)立活動的人，但一般是指在公司章程上簽名蓋章的人。設(shè)立任何公司，都必須有發(fā)起人或創(chuàng)辦人。發(fā)起人一般須為2人以上。發(fā)起人可以是自

7、然人，也可以是法人。由于發(fā)起人有出資或認(rèn)購公司股份的義務(wù)，因此，在公司成立后，發(fā)起人就成為公司的首批股東。,（2）資本公司的資本，亦稱股本，是指全體發(fā)起人或股東認(rèn)繳的股金總額。資本是公司設(shè)立必不可少的條件之一，因此，各國的公司法對公司的資本都作出了規(guī)定。它是公司運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是公司對外債務(wù)的擔(dān)保。公司資本制度一般遵循三項原則：（1）資本確定原則（2）資本維持原則（3）資本不變原則,三、公司的權(quán)利能力和行為能力1、公司權(quán)利能力是指公司作為獨(dú)立的法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。根據(jù)公司法規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為公司的成立日期，同時也是公司權(quán)利能力取得日期。同樣，依公司法的規(guī)定，公

8、司權(quán)利能力的消滅需要清算組申請注銷公司登記，公告公司終止，因此，公司注銷登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時。,2、公司行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的權(quán)利能力和行為能力同時產(chǎn)生、同時終止，且其范圍和內(nèi)容完全一致，這與自然人不同。另外，公司作為擬制的人其行為需要符合特定的立法用意，因此，公司的權(quán)利能力會受到一定限制。,四、公司的合并和分立1、公司的合并公司的合并，是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。吸收合并。指吸收一個或一個以上的公司加入本公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并。是指兩個以上的公司合并設(shè)立一個新的公司，合并各方解散。,2

9、、公司的分立公司的分立，是指一個公司依法分為兩個以上的公司。派生分立。是指公司將其部分財產(chǎn)或者業(yè)務(wù)分離出去另設(shè)一個或數(shù)個新的公司，原公司繼續(xù)存在。新設(shè)分立。公司將其全部財產(chǎn)分別歸人兩個或兩個以上的新設(shè)公司中，原公司的財產(chǎn)按照新設(shè)立公司的經(jīng)營范圍、性質(zhì)進(jìn)行重組、分配，同時原公司解散。,3、公司的合并與分立的程序（1）公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)由公司股東會做出決議。有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司應(yīng)由出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（2）公司合并，由合并各方簽訂合并協(xié)議；公司分立，要簽訂分立協(xié)議，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。（3）公司合并或分立，應(yīng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。

10、,（4）公司應(yīng)當(dāng)自做出合并或分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得合并或分立。（5）公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，同時，允許公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償另行達(dá)成書面協(xié)議。（6）合并或分立的公司應(yīng)重新登記注冊。,案例：,五、公司債券（一）公司債券的含義和特征1、公司債券的概念公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的

11、有價證券。公司債券是股份制公司發(fā)行的一種債務(wù)契約，公司債券的發(fā)行主體主要是股份有限公司和有限責(zé)任公司。,2、公司債券的特征（1）發(fā)行主體只限于股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上國有企業(yè)或國有投資主體設(shè)立的有限責(zé)任公司。（2）公司債券是一種有價證券，是持有人擁有一定財產(chǎn)的證明。（3）公司債券注有還本付息日期。（4）公司債券必須依法定程序發(fā)行。（5）發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。,3、債券與股票的主要區(qū)別（1）性質(zhì)不同股票表示的是股東權(quán)，是股權(quán)憑證；債券表示的是債權(quán)，是債權(quán)憑證。（2）收益不同股票持有人是從公司利潤中分取股息、紅利，可能較高，

12、也可能很低，甚至沒有；債券持有人則不論公司是否盈利，都有權(quán)依事先約定的固定利率計取利息。,（3）承擔(dān)的風(fēng)險不同股票是投資，風(fēng)險較大；而債券持有人則不論公司是否盈利、都能得到固定的利息回報；風(fēng)險相對要小。（4）對公司經(jīng)營管理享有的權(quán)利不同股票持有人可通過在股東大會上行使表決權(quán)參與公司的經(jīng)營管理；而債券持有人則無權(quán)參與公司經(jīng)營管理。,（二）發(fā)行公司債券的條件和程序1、發(fā)行公司債券的條件（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資

13、金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。,證券法規(guī)定具備以下情況，不得再次發(fā)行公司債券：（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；（3）違法改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途的。,案例：某股份有限公司董事會根據(jù)公司的實(shí)際情況，決定以發(fā)行債券的方式向社會籌集部分資金，用于擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營活動和償還前次發(fā)行的債券應(yīng)該償還而尚未償還的本息。根據(jù)會計師事務(wù)所的審計結(jié)果，公司的凈資產(chǎn)金額已達(dá)到4000萬元，在此條件下，此次發(fā)行債券金額計劃為1800萬元。該公司此次發(fā)行

14、債券有何不合法之處？本案中，發(fā)行債券是用于“償還前次發(fā)行債券應(yīng)償還而未償還的本息”，說明該公司“對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)”，因此不符合債券的發(fā)行條件。同時，由于公司凈資產(chǎn)只有4000萬元，因此發(fā)行的債券總額最多不能超過凈資產(chǎn)的40%，即1600萬元。,2、公司債券的發(fā)行程序（1）董事會制訂方案，股東會或股東大會做出決議；（2）公司向國務(wù)院證券管理部門報送材料，提請批準(zhǔn)；（3）公告公司債券募集辦法；（4）募集債款；（5）募集登記。,（三）公司債券的轉(zhuǎn)讓和轉(zhuǎn)換1、公司債券的轉(zhuǎn)讓公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓公司債券應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行，轉(zhuǎn)讓

15、價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。記名債券以背書或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；無記名債券在依法設(shè)立的證券交易場所交付轉(zhuǎn)讓。,2、可轉(zhuǎn)換債券上市公司經(jīng)股東大會決議可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉(zhuǎn)換辦法。發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)報請國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。公司債券可轉(zhuǎn)換為股票的，除具備發(fā)行公司債券的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合股票發(fā)行的條件。,六、公司財務(wù)與會計制度（一）財務(wù)、會計制度1、公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政主管部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。公司的財務(wù)、會計管理必須合法、規(guī)范、明確。只有這樣，財務(wù)會計資料才能保證真實(shí)、有意義，股東和債權(quán)人等利

16、害關(guān)系人的權(quán)益才會得到切實(shí)的保障。,2、公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時制作財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。有限責(zé)任公司應(yīng)按公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告報送股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的20日以前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。,（二）公司利潤分配1、公司利潤的概念公司利潤是指公司在一定時期內(nèi)（一般是一年）生產(chǎn)經(jīng)營的財務(wù)成果，包括營業(yè)利潤、投資收益及營業(yè)外收支凈額。2、利潤分配的原則和順序（1）彌補(bǔ)以前年度虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補(bǔ)年限。（2）繳納所得稅。（3）依（1）項仍不足以彌補(bǔ)以前年度公司虧損的，彌補(bǔ)仍存在的

17、虧損。,（4）依法提取法定公積金。公司應(yīng)提取稅后利潤的10列入公司法定公積金。公司法法定公積金累計額為公司注冊資本的50以上的，可不再提取。公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)贈前公司注冊資本的25。（5）向股東分配利潤。,案例：某股份有限責(zé)任公司的注冊資本為2000萬元，公司現(xiàn)有法定公積金800萬元，任意公積金700萬元，現(xiàn)在公司決定以公積金500萬元增資派股，有以下幾種方案：方案一，用500萬元的法定資本金；方案二，用500萬元的任意公積金；方案三，用100萬元的任意公積金和400萬元的法定公積金。哪種方案是可

18、行的？本案中，涉及到公司公積金的用途及其限額，問題的關(guān)鍵就是法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25，本案中為500萬元，而任意公積金則沒有此限。也就是說，最多能拿300萬元法定公積金來增資轉(zhuǎn)股，所以只有方案二是可行的。,七、公司的破產(chǎn)、解散和清算1、公司的破產(chǎn)公司破產(chǎn)是指公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，經(jīng)該公司或其債權(quán)人向有管轄權(quán)的人民法院提出申請，依法終止該公司。2、公司的解散公司的解散是指既存的公司因章程或法律規(guī)定的特定事由發(fā)生而喪失法人資格的行為。,根據(jù)公司法第181條規(guī)定，公司有以下情形之一的，可以解散：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解

19、散事由出現(xiàn)時；（2）股東會或者股東大會決議解散；（3）因公司合并或分立需要解散的；（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（5）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10以上的股東請求人民法院解散公司，人民法院依法解散公司。,3、公司的清算（1）成立清算組公司在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成；股份有限公司的清算組由董事會或股東大會確定的人員組成。,（2）清算組的職責(zé)清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)

20、、債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。,（3）清算的分配公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)：有限責(zé)任公司按股東的出資比例分配股份有限公司按股東持有的股份比例分配,第三節(jié)有限責(zé)任公司,一、有限責(zé)任公司的法律特征1、股東以認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、實(shí)行資本金制度，公司股本不分為等額股份。3、出資人數(shù)為50人以下。4、不能公開募股，不能發(fā)行股票。5、股東出資不得隨意向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。,二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)具備的條件（1）股東符合法定人數(shù)（2）

21、股東出資達(dá)到法定資本最低限（3）股東共同制定公司章程。（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。（5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。,2、公司章程的制定章程是公司設(shè)立人依法訂立的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的重要法律文件。公司章程應(yīng)載明下列事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司的注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；股東會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。,3、出資義務(wù)的履行（1）公司法允許股東分期繳付其認(rèn)繳的出資額，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本的最低限

22、額，其余部分自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。（2）股東可以以貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出價，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。不得作為出資的財產(chǎn)包括：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)和設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。,案例：甲、乙、丙、丁、戊打算共同組建一個注冊資本為100萬元的有限責(zé)任公司，以商品零售為主。其中甲、乙以現(xiàn)金出資，分別為15萬元和10萬元，丙以實(shí)物出資，經(jīng)評估機(jī)構(gòu)評估為30萬元，丁以勞務(wù)出資，作價為25萬元，戊以其自己的信用出資。請問，他們的出資方式有何不合理之處？,依據(jù)法律規(guī)定，股東可以用貨幣出資，

23、也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，因此，丙的出資是正確的。但是，勞務(wù)、商譽(yù)、信用、自然人姓名、特許經(jīng)營權(quán)等不能作價出資，所以丁、戊的出資不正確。此外，依據(jù)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，所以甲、乙的出資也不正確。,4、設(shè)立程序（1）繳納出資和驗資股東應(yīng)該按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。（2）設(shè)立登記設(shè)立登記是指依據(jù)法律規(guī)定，將公司應(yīng)登記的事項呈有關(guān)公司登記主管機(jī)關(guān)審核，由其注冊登記并發(fā)放營業(yè)執(zhí)照。,三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會（1）股東會的議事規(guī)則股東會定期會議應(yīng)按照公司章程規(guī)定按時召

24、開。代表1/10以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事、監(jiān)事會可以提議召開臨時會議。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。作出修改公司章程，對公司增加或者減少注冊資本的決議，分立、合并、解散、變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。,案例：,（2）股東會職權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準(zhǔn)董事會的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本做出決議；對發(fā)行公司債券做出決議；對公司合并、分立、變更公司形式、

25、解散和清算等事項做出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,2、董事會或執(zhí)行董事（1）董事會的設(shè)立董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)經(jīng)營決策和日常經(jīng)營管理活動。董事會由董事組成，其成員為3至13人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。,（2）董事會的職權(quán)負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制定公司合并、分立、解散、變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)

26、理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,（3）董事會會議的議事規(guī)則董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。,3、有限責(zé)任公司的經(jīng)理（1）經(jīng)理的設(shè)立有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理負(fù)責(zé)有限責(zé)任公司日常經(jīng)營管理，經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。,（2）經(jīng)理的職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營

27、計劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解雇公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；董事會授予的其他職權(quán)。,4、有限責(zé)任公司的監(jiān)事會或者監(jiān)事（1）監(jiān)事會的設(shè)立監(jiān)事會是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)。經(jīng)營規(guī)模較大的有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事任期每屆為三年，任期屆滿，可以連選連任。,（2）監(jiān)事會的職權(quán)檢查公司財務(wù)；對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法

28、律、法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當(dāng)董事和高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事和高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；對違法或違反公司章程，給公司造成損失的董事、監(jiān)事、高級管理人員提起訴訟；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,五、一人有限責(zé)任公司1、一人有限責(zé)任公司的概念一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司?！耙蝗斯尽比允仟?dú)立法人，具有完全民事權(quán)利能力和民事行為能力?！耙蝗斯尽钡暮戏ù嬖冢欣诠膭罟窈推髽I(yè)的自主創(chuàng)業(yè)，吸引民間資本，擴(kuò)大

29、投資渠道。,2、關(guān)于一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（1）一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣10萬元。并且不允許股東分期出資，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。（2）設(shè)立一人有限責(zé)任公司的限制。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。（3）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會，其章程由股東制定。,（4）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（5）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（6）一人有限責(zé)任公司在每個會計年度終了時應(yīng)當(dāng)編制財務(wù)會計報告，交經(jīng)會計師事務(wù)所審計。,案例：甲一個人欲設(shè)立一家有

30、限責(zé)任公司，從事機(jī)器設(shè)備維修，出資的方式及金額是：其自己擁有的維修設(shè)備一臺及現(xiàn)金5萬元，該維修設(shè)備經(jīng)評估作價4萬元。請問：甲的想法能實(shí)現(xiàn)嗎？甲的想法是不能實(shí)現(xiàn)的。雖然我國新公司法允許一個自然人成立一個有限責(zé)任公司。但是新公司法同時要求一人公司的注冊資本為10萬元，并且不允許股東分期出資，超過了對一般有限責(zé)任公司3萬元及可以分期出資的要求。,五、國有獨(dú)資公司1、國有獨(dú)資公司的概念國有獨(dú)資公司是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。它的特點(diǎn)是：（1）投資者只有一個，而且只能是法律規(guī)定的國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門。（2）投資者責(zé)

31、任的有限性，是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，也是特殊的一人有限責(zé)任公司。,2、國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)（1）董事會、經(jīng)理國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但是公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司的債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。,國有獨(dú)資公司的董事會的職權(quán)與有限責(zé)任公司的相同，成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但其中應(yīng)當(dāng)有公司職工民主選舉的職工代表。董事會設(shè)董事長一人，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意不得在其他有限責(zé)任公司、股份有

32、限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。,案例：該國有獨(dú)資公司董事會的組成在哪些方面違反了公司法的規(guī)定？,（2）監(jiān)事會國有獨(dú)資公司監(jiān)事會的成員不得少于5人，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，并且必須有公司職工代表參加，其比例不得低于1/3。監(jiān)事會行使與其他有限責(zé)任公司相同的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。,第四節(jié)股份有限公司,一、股份有限公司的設(shè)立方式1、發(fā)起設(shè)立指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2、募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集或向特定對象募集而設(shè)立公司。,二、股份有限公司的法律特征1、資本劃分為等額股份。2、通過發(fā)行股票籌集資本。3、股東人數(shù)有最低限制，一般應(yīng)

33、有2人以上200以下為發(fā)起人，其中半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。4、股票可以自由轉(zhuǎn)讓。5、每一會計年度終了時要提交財務(wù)會計報告。,三、股份有限公司的設(shè)立1、設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)具備的條件（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)。（2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本的最低限額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元，可以分次繳納，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20，其余部分由發(fā)起人于公司成立之日起2年內(nèi)繳足。,（3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)（6）有公司住所。,2、股份有限公

34、司的設(shè)立程序（1）發(fā)起設(shè)立的程序發(fā)起人訂立公司章程發(fā)起人認(rèn)足公司股份發(fā)起人繳納股款發(fā)起人組建公司機(jī)構(gòu)公司設(shè)立登記,（2）募集設(shè)立的程序發(fā)起人訂立公司章程。發(fā)起人認(rèn)購股份。全體發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)35%。發(fā)起人募股。發(fā)起人認(rèn)購后，其余股份應(yīng)向社會公開募集或者向特定對象募集。認(rèn)股人認(rèn)股。發(fā)起人簽訂股票承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議。召開創(chuàng)立大會。申請設(shè)立登記。董事會應(yīng)在創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報送有關(guān)文件，申請登記。,案例：甲、乙、丙、丁、戊五方欲采取募集設(shè)立一個注冊資本為800萬元的股份有限公司，其中甲、乙、丙三人屬于外國公司，但在中國境內(nèi)有住所，并約定五方發(fā)起人共同認(rèn)購了

35、公司股份總額的33，其余股份向社會公開發(fā)行。他們的想法能實(shí)現(xiàn)嗎？,案例：股東的訴訟請求能否得到法院的支持？,3、發(fā)起人的法律責(zé)任（1）公司成立后的資本補(bǔ)足責(zé)任發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）公司成立后的損害賠償責(zé)任在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（3）公司不能成立時的責(zé)任公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。,案例：甲、乙、丙三個自然人和A有限責(zé)任公司、B有限責(zé)任公司通過募集設(shè)立的方式成立C股份有限責(zé)任公司。在設(shè)立的

36、過程中，對A公司作為出資的一套辦公用房進(jìn)行了裝修，裝修之后，最終股份公司的設(shè)立沒有得到批準(zhǔn)，導(dǎo)致公司不能成立，此時公司仍剩有10萬元的裝修費(fèi)沒有付請。請問：這筆裝修費(fèi)用應(yīng)該有誰來承擔(dān)？根據(jù)公司法律規(guī)定，公司不能成立時，股份公司的發(fā)起人應(yīng)該對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任，所以本案中的裝修費(fèi)用應(yīng)該由甲、乙、丙和A、B兩家公司承擔(dān)連帶責(zé)任。,四、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東大會（1）股東大會的性質(zhì)和職權(quán)股東是指公司資本的出資人或股份的持有人。自然人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理的重大事項的權(quán)力機(jī)構(gòu)。,（2）股東大會的議

37、事規(guī)則股東大會年會應(yīng)當(dāng)每年召開一次。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二個月內(nèi)召開臨時股東大會:董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時；單獨(dú)或合并持有公司股份10以上的股東請求時；董事會認(rèn)為必要時；監(jiān)事會提議召開時；公司章程規(guī)定的其他情形。,股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。但是，股東大會對修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立或者解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。上市公司一年內(nèi)購買或出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超

38、過公司資產(chǎn)總額30%，應(yīng)由股東大會股東表決權(quán)的2/3通過。,案例：,案例：某市甲股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4,公司董事長李某決定在2006年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在2006年4月1日發(fā)出召開2006年臨時股東大會會議的通知，其內(nèi)容如下：為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項：討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施，改選公司監(jiān)事2人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解

39、散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5,同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。,本案中，存在著較多的問題：1、本案中的公司虧損占股本總額的1/4,未到法定未彌補(bǔ)虧損占股本總額1/3的下限。召開臨時股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議。該臨時股東會的召開不符合法定條件。2、本案中，臨時股東大會的通知發(fā)出時間不符合法定條件。通知發(fā)出人應(yīng)為董事會而非董事長李某。最嚴(yán)重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允許小股東參加臨時股東大會，嚴(yán)重?fù)p害了小股東的合法權(quán)益。本案通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會議議程又增加了討

40、論改選公司監(jiān)事2人的任務(wù)，與通知規(guī)定不符。3、本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權(quán)2/3以上多數(shù)同意，因而是無效的。此外，公司的解散應(yīng)由股東大會決議，而不能由董事會決議通過，本案的公司解散由董事會決議，因而也是錯誤的。4、該小股東的平等權(quán)和知情權(quán)，參與公司管理的權(quán)利等遭到侵害。,2、董事會（1）董事會職權(quán)股份有限公司董事會是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，由5至19人組成。（2）董事長職權(quán)主持股東大會和召集、主持董事會會議；檢查董事會決議的實(shí)施情況。,（3）董事會的議事規(guī)則董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者

41、監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長召集和主持董事會會議。董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票。,案例：某股份有限公司董事會由11名董事組成。2005年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項，經(jīng)表決有6名董事同意而通過：（1）鑒于公可董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；（3）鑒于公司的財務(wù)會計工作日益繁重，擬將財務(wù)科升級為財務(wù)部，并向社會公開招

42、聘會計人員3名，招聘會計人員事宜及財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實(shí)施；（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬元。,本案中，公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。而董事會通過的事項中有不符合法律規(guī)定之處:（1）董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。決定董事的報酬屬于公司股東大會的職權(quán)。（2）董事會決議由公司職工王某參加監(jiān)事會的決議違法選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉。（3）董事會認(rèn)為將公司財務(wù)科升格為財務(wù)部的方案須經(jīng)股東大會通過的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。（4）董事

43、會認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬元。,3、經(jīng)理經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常管理工作，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，其職權(quán)、地位與有限公司經(jīng)理的相同。,4、監(jiān)事會監(jiān)事會是公司的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，主要代表股東大會監(jiān)督公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行。其組成和職權(quán)與有限責(zé)任公司監(jiān)事會相同。有關(guān)有限責(zé)任公司的法律規(guī)定中關(guān)于不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員的規(guī)定以及董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務(wù)的規(guī)定適用于股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。,五、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1、股份的發(fā)行股份有限公司的資本劃分為股份，每一股

44、的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：公司名稱；公司成立日期；股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；股票的編號。,*新股發(fā)行，公司發(fā)行新股的條件：具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；具有持續(xù)盈利能力、財務(wù)狀況良好；最近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。,2、股份的轉(zhuǎn)讓（1）股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行。發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總

45、數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。,（2）公司股份的自行收購公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。,案例：甲股份有限責(zé)任公司經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行股票并已上市。股票發(fā)行后，由于公司經(jīng)營管理不善，股票一直下跌。為了平抑股市，扭轉(zhuǎn)本公司股票下跌趨勢，該公司的董事長當(dāng)機(jī)立斷，決定收回10的公司股份；并且為了提高公司業(yè)績，決定把收回的公司股份作為獎勵發(fā)給職工，以激勵員工，促進(jìn)公司發(fā)展

46、。請問：該公司的做法有何不妥？本案中，該公司的錯誤之處在于：首先，為平抑股市，公司無權(quán)收回已發(fā)行的股份；其次，公司將股份獎勵給本公司職工而收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%。,3、上市公司指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。公司股票上市的條件：股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；公司資本總額不少于3000萬元人民幣；公開發(fā)行股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過4億元人民幣，公開發(fā)行的股份比例為10%以上；公司最近三年無重大違法行為，財務(wù)報告無虛假記載。,第五節(jié)違反公司法的法律責(zé)任,一、發(fā)起人的法律責(zé)任二、公司的法律責(zé)任三、公司領(lǐng)導(dǎo)人的法律責(zé)任四、清算組、資產(chǎn)評估、驗資機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任五、政府相關(guān)部門的法律責(zé)任,