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1、第五章 涉外物權(quán)關(guān)系 的法律適用,教學(xué)基本內(nèi)容,一、物權(quán)的含義與分類 (了解） （一）物權(quán)的含義 (二）物權(quán)的分類 二、涉外物權(quán)的概念 （理解） 三、涉外物權(quán)關(guān)系的法律沖突（理解） 四、物之所在地法原則（重點(diǎn)） 五、國有化及其補(bǔ)償問題 （理解） 六、信托財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律適用問題（了解） 七、國際破產(chǎn)的法律適用（了解）,【重點(diǎn)法條】,中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法 第三十六條不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。 第三十七條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實(shí)發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。 第三十九條有價證券，適用有價證券權(quán)利實(shí)現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系

2、的法律。 第四十條權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。,海商法 第二百七十條船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。 第二百七十一條船舶抵押權(quán)適用船旗國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。 第二百七十二條船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。 民用航空法 第一百八十五條民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。 第一百八十六條民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。 第一百八十七條民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。,國際統(tǒng)一私法協(xié)會關(guān)于被盜或者非法出口文物的公約：中國1996年簽署,一、物權(quán)的含義與

3、分類 (了解）,,物權(quán)，是指權(quán)利人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)依其意志支配物，并排除他人不法干涉的權(quán)利。 在英美法中，物權(quán)被稱為“財(cái)產(chǎn)權(quán)”。,（一）物權(quán)的含義,,（二）物權(quán)的分類（了解）,(1)按照物權(quán)關(guān)系的客體 大陸法國家：動產(chǎn)物權(quán)、不動產(chǎn)物權(quán) 英美法國家：動產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán) 不動產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán) 對權(quán)益的所有權(quán),,（2）按照大陸法系所奉行的物權(quán)類型法定 原則 自物權(quán)：所有權(quán) 他物權(quán)：用益物權(quán)(地役權(quán)、地上權(quán)、 永佃權(quán)、典權(quán)等） 擔(dān)保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置 權(quán)等）,二、涉外物權(quán)的概念（理解）,涉外物權(quán)，是

4、指具有涉外因素的物權(quán)或“財(cái)產(chǎn)權(quán)”。 （1）物權(quán)主體為外國人 （2）物權(quán)客體處于外國 （3）引起物權(quán)產(chǎn)生、變更或消滅的法律事 實(shí)發(fā)生在國外,,三、涉外物權(quán)關(guān)系的法律沖突（理解）,,(一）物權(quán)主體方面的沖突,挪威等國的法律規(guī)定：外國人在內(nèi)國不能取得房屋的所有權(quán)而只能取得房屋租賃權(quán);外國人可以在我國取得房屋的所有權(quán) 我國目前的法律規(guī)定，土地所有權(quán)的主體僅限于國家和集體組織。其中，礦藏、水流、水面、海陸資源則僅歸國家所有。,,（二）物權(quán)的客體方面的沖突,德國和日本僅將土地及其固定在土地上的物視為不動產(chǎn) 法國法律則認(rèn)為土地和地上設(shè)施的收益和固定附著物皆為不動產(chǎn)。樹上的果實(shí)（不動產(chǎn)），摘下來的果實(shí)（動

5、產(chǎn)） 英國、美國和法國的法律認(rèn)為，除有體物外，“權(quán)利財(cái)產(chǎn)”或“無體財(cái)產(chǎn)”也可以作為物權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體 德國的民法認(rèn)為物權(quán)的客體僅為有體物,,（三）物權(quán)的種類與內(nèi)容方面的沖突,德國民法規(guī)定的法定他物權(quán)為地上權(quán)、地役權(quán)、先買權(quán)、抵押權(quán)、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)等 我國擔(dān)保法只規(guī)定了動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押,,（四）物權(quán)的取得與變動規(guī)則方面的沖突,,,1、在物權(quán)的取得方面,日本民法典規(guī)定的物權(quán)取得方式為無主物先占、遺失物拾得、埋藏物發(fā)現(xiàn)、財(cái)產(chǎn)附合、加工、添附、取得時效等 意大利民法典規(guī)定的物權(quán)的原始取得方式包括先占、發(fā)現(xiàn)、添附、加工、附合、混合及多種占有時效 我國目前的民事法規(guī)和政策所認(rèn)可的原始取得方式僅為加

6、工、添附、善意取得等幾種,日本民法典（2004）第239條 （無主物的歸屬）無所有人的動產(chǎn)，因以所有的意思占有而取得其所有權(quán)。無所有人的不動產(chǎn)，歸屬于國庫。,2、在物權(quán)的變動規(guī)則方面,德國 民法規(guī)定：動產(chǎn)移轉(zhuǎn)以交付為變動要件，不動產(chǎn)移轉(zhuǎn)以登記為變動要件 日本和法國民法則規(guī)定：動產(chǎn)和不動產(chǎn)移轉(zhuǎn)均依當(dāng)事人意思表示為變動要件，交付和登記僅為對抗第三人之要件 英、美國家的法律不僅允許財(cái)產(chǎn)依當(dāng)事人意思表示而移轉(zhuǎn)，而且允許當(dāng)事人約定在交付財(cái)產(chǎn)占有后仍保留所有權(quán)不變動，即“所有權(quán)保留條款”。,（五）物權(quán)的保護(hù)方法方面的沖突,德國民法：包括自力救助和公力救助、占有保護(hù)和本權(quán)保護(hù)，還包括物權(quán)保護(hù)方法和

7、債權(quán)保護(hù)方法等 法國民法對于物權(quán)保護(hù)的規(guī)定較為簡練，依其占有保護(hù)制度，財(cái)產(chǎn)權(quán)利人僅在其占有物遺失或被盜竊時，才可以在時效期內(nèi)主張財(cái)產(chǎn)返還之保護(hù)方法，其物上請求權(quán)制度也較德國法簡單。,,四、物之所在地法原則（重點(diǎn)）,是世界各國解決物權(quán)沖突最普遍接受的原則 許多確認(rèn)這一沖突原則的國家往往又規(guī)定了種種例外規(guī)則,,（一）物之所在地法原則的產(chǎn)生與發(fā)展,物之所在地法原則是一項(xiàng)古老的原則，其產(chǎn)生可以追溯至意大利的法則區(qū)別說時期。,,（二）物之所在地的確定,,,不動產(chǎn)和有體動產(chǎn)：物理所在地 處在運(yùn)輸過程中的有體動產(chǎn)：通常以從事運(yùn)輸?shù)拇盎蝻w行器的注冊國為準(zhǔn)。也有國家以物權(quán)變動事實(shí)發(fā)生地為準(zhǔn) 權(quán)利財(cái)產(chǎn)或無體動產(chǎn)

8、：情況較為復(fù)雜,在實(shí)踐中，對動產(chǎn)所在地的確定，一般采用如下兩種辦法：,在沖突規(guī)則中對動產(chǎn)所在地加以時間上的限制,在沖突規(guī)范中作例外規(guī)定,（三） 物之所在地法的適用范圍,,1、決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別,,2、決定物權(quán)客體的范圍,槍支在美國是可以流通之物 槍支在中國是禁止流通之物,3、決定物權(quán)的內(nèi)容與種類,,4、決定物權(quán)的取得與變動,,5、決定物權(quán)的保護(hù)方法,賠償損失（英美法系國家） 恢復(fù)原狀（大陸法系國家） 排除妨礙 消除危險 ,（四）物之所在地法原則的例外 （重點(diǎn)）,,1、關(guān)于運(yùn)輸途中貨物的物權(quán)變動,（1）適用貨物運(yùn)輸目的地法：多數(shù)國家采用 （2）適用貨物運(yùn)輸?shù)钠疬\(yùn)地法：捷克斯洛伐克等 （3

9、）適用貨物所有人的屬人法：如泰國,（4）當(dāng)運(yùn)輸?shù)呢浳镌谥型灸车亻L期滯留或儲于倉庫時，仍應(yīng)適用物之所在地法 （5）當(dāng)運(yùn)輸貨物的權(quán)利已被證券化，成為提單交易的工具時，其物權(quán)變動也應(yīng)依物之所在地法,2、關(guān)于船舶和飛行器的物權(quán)變動,目前，多數(shù)國家的法律規(guī)定，有關(guān)船舶和飛機(jī)的物權(quán)變動，應(yīng)適用其旗幟國法或其登記國法，即該船舶或飛機(jī)在何國登記或懸掛何國旗幟，則適用何國法。,3、關(guān)于外國法人主體終止時的財(cái)產(chǎn)清算,多數(shù)國家：外國法人依據(jù)其國籍國法終止時的財(cái)產(chǎn)清算沖突，適用該法人的國籍國法或設(shè)立登記國法。 如果外國法人因侵害了東道國的利益而被東道國取締營業(yè)時，或者外國法人在其終止清算程序之外的財(cái)產(chǎn)物權(quán)變動，

10、仍應(yīng)適用東道國法律或物之所在地法。,4、遺產(chǎn)繼承的法律適用,5、無主土地上物權(quán)關(guān)系的法律適用,一般主張依占有者屬人法處理,6、無體動產(chǎn)的法律適用,(1)對于股票權(quán)利或記名股權(quán)性證券的權(quán)利爭議，多數(shù)國家的法律均認(rèn)為應(yīng)適用公司的屬人法，按照不同國家的法律，既可以是公司設(shè)立登記地法，也可以是公司主要營業(yè)地法。,(2)對于債券和可轉(zhuǎn)讓債權(quán)財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)爭議，英國、美國和法國的法律認(rèn)為應(yīng)適用該債權(quán)“可以正當(dāng)?shù)孬@得清償”的處所地法。,(3)票據(jù)上請求兌付權(quán)的爭議適用付款地法，票據(jù)追索權(quán)的爭議適用其責(zé)任簽字人行為地法。涉外票據(jù)的轉(zhuǎn)讓爭議則適用每一背書簽名地國家的法律，但各個背書均具有獨(dú)立的效力。,（五）我國的

11、相關(guān)規(guī)定（重點(diǎn)）,物權(quán)法之前的中國物權(quán)制度的發(fā)展,,中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法 第三十六條不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。 第三十七條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇動產(chǎn)物權(quán)適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實(shí)發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。 第三十九條有價證券，適用有價證券權(quán)利實(shí)現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律。 第四十條權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。,中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法 第三十一條法定繼承，適用被繼承人死亡時經(jīng)常居所地法律，但不動產(chǎn)法定繼承，適用不動產(chǎn)所在地法律。,海商法 第二百七十條船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國法律。 第二百七十一條船舶抵押權(quán)適用船旗

12、國法律。船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國的法律。 第二百七十二條船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。 民用航空法 第一百八十五條民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。 第一百八十六條民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。 第一百八十七條民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。,五、國有化的國際私法問題,,（一）國有化的含義 （了解）,國有化，是指主權(quán)國家根據(jù)其本國的法律制度，將原屬于私人所有的某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)收歸國有的法律措施。 根據(jù)世界各國目前的實(shí)踐，國有化措施是一項(xiàng)主權(quán)行為。,,（二）國有化措施的條件爭議（重

13、點(diǎn)）,,（三）國有化法令的效力（重點(diǎn)）,,,1、國有化法令對本國人在外國財(cái)產(chǎn)的效力,,2、國有化法令對外國人在內(nèi)國的財(cái)產(chǎn)的效力和補(bǔ)償,,國有化補(bǔ)償問題上的主要爭議,（四）國有化補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的法律適用,1965年解決國家和他國國民間投資爭端公約：當(dāng)事人意思自治的法律-----東道國法律----參照國際法規(guī)則,,（五）我國在國有化和國家征收問題上的基本規(guī)則（重點(diǎn)）,,,六、信托財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律適用問題（了解）,,（一）信托的含義,信托法是英美法中特有的制度 信托，是指委托人將其財(cái)產(chǎn)附有信托意圖交付于受托人所有，并使信托受益人依法享有信托財(cái)產(chǎn)上利益或受益請求權(quán)的制度。,,（二）成立財(cái)產(chǎn)信托的構(gòu)成要件（了解）,確定的信托財(cái)產(chǎn) 確定的信托意圖 確定的受托人 確定范圍的受益人,,（三）信托的法律沖突（理解）,,,(四）信托財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律適用（重點(diǎn)）,信托關(guān)系通常適用當(dāng)事人選擇的法律；如果無此項(xiàng)法律，則適用與信托關(guān)系有最密切、最真實(shí)聯(lián)系的法律 1984年海牙國際私法會議關(guān)于信托的法律適用及其承認(rèn) 的公約,,（五）我國的相關(guān)規(guī)定（重點(diǎn)）,中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法 第十七條當(dāng)事人可以協(xié)議選擇信托適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用信托財(cái)產(chǎn)所在地法律或者信托關(guān)系發(fā)生地法律。,,