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1、第三章公司組織結構公司治理（結構）,一、公司治理概述 二、股東和股東大會 三、董事與董事會 四、監(jiān)事與監(jiān)事會 五、我國上市公司治理分析,第一節(jié)公司治理概述,公司治理的涵義 公司治理模式,公司治理概述,一、公司治理的涵義 1、問題的產生 奧利弗哈特(Oliver Hart)在公司治理理論與啟示： （1）代理問題 （2）交易成本,公司治理概述,2、公司治理的含義 （1）哈特：治理結構被看作一個決策機制，而這些決策在初始合約下沒有明確地設定，更確切地說，治理結構分配公司非人力資本的剩余控制，即資產使用權如果沒有在初始合約中詳細設定的話，治理結構決定其將如何使用。,公司治理概述,（2）科克倫(Phli

2、p L.Cochran)和沃特克(Steven L.Wartick) 在1988年發(fā)表的公司治理-文獻回顧一文中指出： 公司治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關者的相互作用中產生的具體問題。 構成公司治理問題的核心是：（1）誰從公司決策/高級管理階層的行動中受益；（2）誰應該從公司決策/高級管理階層的行動中受益？,英國牛津大學管理學院院長柯林梅耶(Myer) 市場經濟和過渡經濟的企業(yè)治理機制 公司治理是公司賴以代表和服務于他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經理人員激勵計劃的一切東西。公司治理的需求隨市場經濟中現代股份有限公司所有權和控制權相分離而產生。,斯坦

3、福大學的錢穎一教授中國的公司治理結構改革和融資改革 “在經濟學家看來，公司治理結構是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關系的團體投資者（股東和貸款人）、經理人員、職工之間的關系，并從這種聯盟中實現經濟利益。公司治理結構包括：（1）如何配置和行使控制權；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經理人員和職工；（3）如何設計和實施激勵機制。”,國內學者吳敬璉教授認為，“所謂公司治理結構，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經理三者組成的一種組織結構。在這種結構中，上述三者之間形成一定的制衡關系。通過這一結構，所有者將自己的資產交由公司董事會托管；公司董事會是公司的決策機構，擁有對高級經理人員的聘

4、用、獎懲和解雇權；高級經理人員受雇于董事會，組成在董事會領導下的執(zhí)行機構，在董事會的授權范圍內經營企業(yè)?！?綜上所述，公司治理是通過一套包括正式或非正式的、內部的或外部的制度或機制來協調公司與所有利害相關者之間的利益關系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。公司治理包括兩層基本含義： 1公司治理是一種合同關系。 2公司治理的功能是配置權、責、利,第一節(jié)公司治理結構概述,二、公司治理結構模式 （一）英美治理模式 （二）德日治理模式 （三）家庭治理模式 （四）我國的公司治理結構模式,（一）英美治理模式,英美公司內部治理結構的基本特征 公司內部的權力分配是通過公司的基本章程來限定公

5、司不同機構的權利并規(guī)范它們之間的關系的。各國現代企業(yè)的治理結構雖然都基本遵循決策、執(zhí)行、監(jiān)督三權分立的框架，但在具體設置和權利分配上卻存在著差別。 （1）股東大會 （2）董事會 （3）首席執(zhí)行官（CEO） （4）外部審計制度的導入,（二）德日治理模式,1、德國公司監(jiān)控機制的特征表現在兩個方面： （1）公司的業(yè)務執(zhí)行職能和監(jiān)督職能相分離，并成立了與之相對應的兩種管理機構，即執(zhí)行董事會和監(jiān)督董事會，亦稱雙層董事會。 （2）監(jiān)控機制有別于其他國家的重要特征是職工參與決定制度。,（二）德日治理模式,2日本公司監(jiān)控機制的特征 日本銀行及其法人股東通過積極獲取經營信息對公司主管實行嚴密的監(jiān)督。 （1）主銀

6、行制 （2）經理俱樂部,（三）家庭治理模式,韓國與東南亞家族治理模式的共性： 1企業(yè)所有權或股權主要由家族成員控制 2企業(yè)主要經營管理權掌握在家族成員手中 3企業(yè)決策家長化 4經營者激勵約束雙重化 5企業(yè)員工管理家庭化 6來自銀行的外部監(jiān)督弱 7政府對企業(yè)的發(fā)展有較大的制約,（四）我國的公司治理結構模式,我國的公司治理結構模式基本上表現為英美模式的修正版。 1、股東（大）會 2、董事會 3、監(jiān)事會,第二節(jié)股東和股東大會,一、股東 （一）股東的性質 股東是公司的投資人，是公司股份的持有人，是公司的所有人。 （二）股東資格 1、自然人作為發(fā)起人應具有完全行為能力 2、法人作為發(fā)起人，應是法律上不受

7、限制的法人 3、公司不得自為股東,股東,（三）股東資格的取得（方式） 1、原始取得 設立取得 增資取得 2、繼受取得 轉讓 繼承 贈與 公司合并,股東,（四）股東資格有喪失1）所持有的股權已經合法轉讓；2）未依公司章程約定履行股東義務，而受到除名處置的；3）因違法受到處罰而被剝奪股權的（如沒收財產）；4）法律規(guī)定的其他事由。,股東,（五）股東的資格的確認： 1. 在公司章程上簽名蓋章 2. 實際履行了出資義務； 3.在工商行政機關登記的公司文件中列名為股東； 4.在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書； 5.被載入公司股東名冊； 6.在公司中享有資產受益、重大決策和選擇管理者等權利。,幾種特殊股

8、東的資格認定 1.冒名股東 2.掛名股東和隱名股東 3. “干股”股東,股東,（六）股東的權利股權 1、股東的權利是指股東因為出資而享有的對公司的權利. 2、股權的分類： （1）共益權與私益權 （2）特殊股權與普通股權 （3）法定股權與約定股權,3、股東的主要權利,1、股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利； 2、請求法院撤銷權；3、知情權、查賬權4、提議召開臨時股東會議權：5、召集和主持股東會議權：6、請求回購權 7、選舉權和被選舉權；8、出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權（優(yōu)先股股東除外）；9、以股東名義起訴權；10、請求法院解散公司權11、依法轉讓出資或股份的權利；

9、12、股利分配權；13、公司發(fā)行新股的認股權；14、公司終止后對公司剩余財產的分配權。,股東,（七）股東的義務 1、遵守公司章程；2、向公司繳納出資或股款；3、對公司所負債務承擔責任；4、不得抽回出資；5、出資填補責任；6、不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益,案例1,2004年3月，原告吳訊與被告吳宜新、吳亞平、張建華及陸一偉、徐佳春六人協商約定共同設立三協公司；后原告分三次共計出資人民幣17萬元；8月10日，六位出資人簽字確認了各自認繳的出資額；8月23日，由吳宜新召集其余五名股東召開首次股東會議，該次會議確認了各股東的投資

10、額，制定了公司章程，明確了各股東的職責分工等，同時約定，以吳宜新、吳亞平、張建華三名股東名義進行公司登記；2004年10月10日，三協公司經核準領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，該公司章程及工商登記載明股東為吳宜新、吳亞平、張建華，法定代表人為吳宜新；自2004年8月23日起至2006年5月21日止，三協公司共召開9次股東會議，原告亦多次參加股東會議并參與公司議事。原告訴稱，其投入了入股款但卻未被登記為公司股東，未享有股東權利，故訴至法院，請求法院判令四被告連帶退還原告170000元入股款。,案例2,2000年8月，甲有限責任公司成立。該公司是由張某與其他5名股東共同出資100萬元成立，經公司董事推選張某

11、任董事長，公司向各股東出具了出資證明書。2004年2月9日，因張某投入到甲公司的30萬元資金系挪用公款，被以挪用資金罪判處有期徒刑3年緩刑3年。2004年5月，甲公司其余股東和董事在沒有通知張某到會的情況下，召開會議并作出決議，取消了張某的股東資格和董事長職位，并制訂了新的公司章程，張某30萬元股權也由其他股東予以購買。甲公司對上述董事長、股東和公司章程的改變向工商部門申請變更登記，工商部門予以了批準。張某于2004年底向法院提起訴訟，要求確認其股東資格、判令甲公司支付2003年度以前已分配紅利和2004年度未分配紅利。,案例3,今年初，王某因故意傷害罪被判入獄5年，公司將其開除并以王某不再是

12、公司職工為由，強迫王某退股或轉讓股份。 請問：公司行為合法嗎？ 王某可以保留其股東資格嗎？,案例4,2003年2月，鐘某和柳某開辦了一家有限責任公司，但經營一直不景氣。2004年3月，兩人邀請陳某攜資50萬元入股。為省麻煩，三人沒有到工商管理部門辦理股東變更登記手續(xù)，也未變更公司章程，只是由公司出具了一張加蓋了公司財務專用章、注明是投資款的收條。此后，陳某參與了公司的經營管理，并分取了利潤。其后因公司經營效益顯著，鐘某和柳某遂以陳某的出資屬于借款為由，提出歸還陳某借款、陳某退出公司的要求，陳某便訴請法院確認其股東資格。,案例5,2003年A公司注冊資本為1388萬元，股東39人。該公司章程中表

13、明職工李某以貨幣出資15萬元。此外，工商檔案材料中會計師事務所的驗資證明和銀行出資證明均表明原告的投資款為15萬元。但原告只自愿向被告交納入股款1.5萬元，其他款項由他人認繳。2004年2月，原告向被告提出辭職申請，同年3月12日從被告處領取股份金1.5萬元，原告原持有的股份現由被告的職工持股會持有。2005年9月，被告向全體股東發(fā)放了股權證，股份總額為1388萬元，并設立了股東名冊，因原告已離開A公司并辦理了退股手續(xù)，故股東名冊中沒有原告的名字。后原告以公司章程以及工商登記的其投入資本金為15萬元，且其退股系被告所迫，被告違反了法律不準抽逃注冊資金的規(guī)定為由，訴至法院，要求依法確認其股東資格

14、，其享有的股權額為15萬元。,第二節(jié) 股東與股東大會,二、股東大會 （一）股東大會的性質 1、股東大會是由公司全體股東構成的行使公司最高權力的機構。 2、特征： （1）由全體股東構成 （2）最高權力機構/決策機構/議事機構 （3）非常設機構,二、股東大會,（二）股東大會的職權 1、決定公司的經營方針和投資計劃； 2、選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項； 3、審議批準董事會的報告； 4、審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； 5、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； 6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議； 8、對發(fā)

15、行公司債券作出決議； 9、對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議； 10、修改公司章程；,二、股東大會,三、股東大會的議事規(guī)則 （一）股東大會的形式： 1、定期會議/年會 2、臨時會議 有限責任公司臨時會議召開的情形： 代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。,股份有限公司有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會： 1、董事人數不足本法規(guī)定人數或者公司章程所定人數的三分之二時； 2、公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時； 3、單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時； 4、董事

16、會認為必要時； 5、監(jiān)事會提議召開時； 6、公司章程規(guī)定的其他情形。,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 1、召集：股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持 。 有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 2、召開程序 有限責任公司召開股東會會議，應當于會議召開十五日以前通知全體股東 ； 股份有限公司召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應

17、當于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 3、股東大會決議 （1）一般決議-過半數 （2）特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。,三、關于股東權益的保護,（一）限制大股東權利的制度設計 1、“資本多數決“的例外 2、累積投票制度（非強制性規(guī)范） 3、表決權排除制度 4、關聯董事的回避制度,關于股東權益的保護,（二）保護中小股東權益的制度設計 1、知情權 2、質詢權 3、

18、提案權 4、股東會召集權,關于股東權益的保護,（三）中小股東權利救濟的途徑 1、回購請求權的行使 2、決議撤銷權的行使 3、解散公司請求權的行使 4、直接訴訟權的行使 5、代位訴訟權的行使,累積投票制,股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。 所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。,案例1,某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%的股份。 問：1、若實施

19、1股一票制，選舉可能出現什么結果？ 2、若實施累積投票制（1股5票），結果又如何？,案例2：某房地產股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產市場不景氣，公司年底出現虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于4月1日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項： （1）選舉更換部分董事、選舉更換董事長、全部監(jiān)事； （2）更換公司總經理； （3）就公司與另一房地產公司合并作出決議； 在股東大會上，上述各事項均經出席大會的股東所持表決權的半數通過。據上述材料，回答以下問題： （1）公司發(fā)生虧損后，在股

20、東請求時，應否召開股東大會？為什么？ （2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？,案例3,某市僑興股份有限公司因經營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的 1/4 ，公司董事長李某決定在某年 4 月 6 日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在 該年 4 月 1 日發(fā)出召開 * 年臨時股東大會會議的通知，其內容如下： 為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份 10 萬股（含 10 萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。 股東大會如期召開，會議議程為兩項：（ 1 ）討論解決公司經營所遇困難的措施。（ 2 ）改選公司監(jiān)

21、事二人。出席會議的有 90 名股東。經大家討論，認為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結果， 80 名股東，占出席大會股東表決權 3/5 ，同意解散公司，董事會決議解散公司。,案例4,編輯同志：你好。200年，我與7位朋友每人出資20萬元成立了一家勞務有限責任公司。但是，由于幾人都不懂經營，生意慘淡，公司嚴重虧損。其中4位股東認為公司繼續(xù)耗損下去沒有意義，提議對公司進行清算。他們在2006年12月30日聯名給所有股東發(fā)了通知，我因故沒能參加2007年1月10日召開的股東會，到會的股東一致通過了公司停止經營、進行清算的股東會決議。請問，這份股東會決議有效嗎？ 楠飛,案例5,20

22、07年8月，胡先生與于先生出資成立了北京其實裝飾裝修公司，胡先生任執(zhí)行董事及法定代表人，于先生任監(jiān)事。在經營過程中，二人對如何管理發(fā)生許多矛盾。于先生認為自已作為股東之一，有權召集股東會議，但胡先生拒不參加，致使公司事務無法處理，矛盾更無法解決。于先生向法院提起訴訟，請求法院確認其有權召集股東會議，并請求判令胡先生參加股東會。,案例6,A是某有限公司股東同時也是該公司的工作人員，后A因工作方面的原因被公司辭退。在A被辭退后，該公司召集股東會，內容是修改公司章程，在章程中增加一條規(guī)定，即被辭退的工作人員，如持有公司股權，其股權將被強制轉讓給公司其他股東，由其他股東平均分配，且股權轉讓價格為原始出

23、資的價格。A亦參加了此次股東會，對此決議投了反對票，其他股東均投了贊成票，該決議因此被通過。公司隨后到工商部門辦理了相關變更手續(xù)?，FA起訴要求確認該股東會決議無效。,第三節(jié) 董事與董事會,一、董事 1、含義： 董事是公司董事會組成人員。 2、種類 （1）當選董事和委任董事。 （2）執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。 （3）內部董事與外部董事 （4）獨立董事 （5）正式董事、事實董事和影子董事,董事,3、董事的產生 （1）股東選舉 （2）職工大會/職工代表大會選舉產生。 兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司、股份有限公司董

24、事會成員中也可以有公司職工代表。,4、董事的任職資格,董事的任職資格包括積極資格和消極資格兩方面的內容，我國公司法只規(guī)定了消極資格。 積極資格：積極資格是指董事應當具備的條件，包括： （1）年齡 （2）身份。關于董事的身份條件，是指董事是否必須是自然人、本國人和股東的問題。,董事應具備的品格,（1）有參與精神：不能僅僅是名義上的橡皮圖章 （2）謹慎：執(zhí)行職責時細心、富于技巧，即在詳細調查的基礎上，在具備處理相關事務的能力的前提下，盡可能安全地完成工作 （3）有能力：與同行業(yè)同等規(guī)模公司的董事會相比，具有競爭力 （4）忠誠：保守公司秘密 （5）能夠承擔責任：因為可能面臨錯誤的決策招致的賠償責任

25、（6）誠實廉潔：遵守公司倫理手冊和社會規(guī)范,董事任職的消極資格,（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； （3）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年； （4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個人所負數額較大的債務到期未清償。,5、董事的任期,董事任期由公司章程規(guī)定，但每

26、屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。,6、董事的義務,董事應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。不得： 利用職權收受賄賂或者其他非法收入；侵占公司的財產；挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保； 違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交

27、易；未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。,7、董事的權力,？,第三節(jié) 董事和董事會,二、董事會（Board of Directors） 1、含義：是由全體董事所構成的公司的業(yè)務執(zhí)行機構。 （1）必設機構 （2）常設機構 （3）執(zhí)業(yè)機構,2、董事會構成,（1）人員： 有限責任公司：3-13人 股份有限公司：5-19人 （2）人員的產生 資方 勞方 （3）內部構成： 董事長、副董事長、董事 常務董事會,3、董事會的職權,（1）召集股東

28、會會議，并向股東會報告工作； （2）執(zhí)行股東會的決議； （3）決定公司的經營計劃和投資方案； （4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； （5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （8）決定公司內部管理機構的設置； （9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項； （10）制定公司的基本管理制度； （11）公司章程規(guī)定的其他職權。,4、董事會議事規(guī)則,（1）召集和主持：董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行

29、職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 （2）例會與臨時會議：前者每年至少召開兩次會議 ：后者經由代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議且在提議后10日內召開 。 （3）通知：于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事 。,董事會議事規(guī)則,（4）出席：董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行 ；董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。 （5）表決：董事會決議的表決，實行一人一票。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。 （6）

30、會議記錄：董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。,第三節(jié) 董事與董事會,三、董事長 1、性質 董事長是股東利益的最高代表，它不屬于公司雇員的范疇，理論是指公司管理層所有權力的來源。 董事長是公司董事會的領導，其職責具有組織、協調、代表的性質。 2、任職資格（同董事任職資格） 3、產生： 有限責任公司：董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定 股份有限公司：董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生 4、職責： 董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。,第三節(jié) 董事與董事會,四、經理 1、性質：經理是公司的高級雇員。 2、任職資格：同前

31、 3、產生：由董事會聘任和解聘 4、職責： （1）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內部管理機構設置方案； （4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；（7）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權。,第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)事會,一、監(jiān)事： 1、性質 監(jiān)事是公司監(jiān)事會的組成人員。 2、產生 （1） 由股東大會選舉產生 （2） 由職工代表大會選舉產生 3、任職資格 同董事任職資格 4、監(jiān)事的義務 同董事的義務,第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)

32、事會,二、監(jiān)事會 1、屬性 監(jiān)事會是公司的監(jiān)察機構 2、構成 （1）人數：不少于3人； （2）組成：股東代表 職工代表（不少于1/3） 3、任期：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。,監(jiān)事會,4、監(jiān)事會的職責： （1）檢查公司財務； （2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； （3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； （4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； （5）向股東會會議提出提案；

33、 （6）對董事、高級管理人員提起訴訟； （7）公司章程規(guī)定的其他職權。 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。,監(jiān)事會,5、監(jiān)事會的議事規(guī)則 （1）監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 （2）監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 （3）監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。 （4）監(jiān)事會決議應當經半數以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。,第五節(jié) 上市公司組織機構的特別規(guī)定,一、上市公

34、司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 二、上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定。 三、上市公司設立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權管理，辦理信息披露事務等事宜。 四、上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審

35、議。,褚時健事件,中國最具爭議性的人物：褚時健,褚時健， 1928年出生于一個農民家庭。1955年27歲時擔任玉溪地區(qū)行署人事科長。1979年10月任玉溪卷煙廠廠長。 1997年，褚時健帶著把破落的地方小廠打造成創(chuàng)造利稅近千億元的亞洲第一煙草企業(yè)的榮耀和被判無期徒刑的身份，黯然離開執(zhí)掌18年的紅塔。 在褚時健效力紅塔的18年中，為國家創(chuàng)造的利稅高達991億，加上紅塔山的品牌價值400多億（其他品牌價值沒有評估），他為國家貢獻的利稅至少有1400億。但是，他18年的收入加獎金不過80萬。他每為國家貢獻17萬自己才得到一塊錢。,中國最具爭議性的人物：褚時健,云南省人民檢察院起訴書指控：1993至1

36、994年，玉溪卷煙廠在下屬的香港華玉貿易發(fā)展公司存放銷售卷煙收入款（浮價款）和新加坡卷煙加工利潤留成收入款2857萬美元。1995年6月，褚與羅以軍、喬發(fā)科策劃從中拿出300多萬美元私分。 紅塔集團1997年利稅達193億元 2000年 164億元 2001年 127億元,我國國有公司治理結構存在的十大問題,1股權結構的不合理 2國家股的持股主體不到位 3董事會的獨立性不夠 4監(jiān)事會的功能非常有限 5經營者的選拔機制問題沒有解決 6激勵機制不健全 7內部人控制問題嚴重 8“新三會”與“老三會”的關系不順 9外部監(jiān)控機制不健全 10公司治理的法制環(huán)境不完善,公司治理面臨的十大問題,一、信息不對稱

37、條件下的委托代理關系是公司治理的核心問題 二、公司治理中的股東權尤其是中小股東權益保護問題 三、公司治理中的股東權約束及母子公司關系協調問題 四、上市公司關聯交易及其治理問題 五、公司治理中的獨立董事制度 六、公司治理中高管人員激勵機制的設計問題 七、公司治理中高管人員監(jiān)督約束機制設計問題 八、公司治理目標：“公司股東收益最大化”和“公司價值最大化”問題 九、公司治理中的內部人控制問題 十、公司外部治理：政府監(jiān)管機制設計問題,公司治理的核心問題:激勵與約束,1、激勵與約束：指激勵與約束主體基于組織目標與人的行為規(guī)律，在激發(fā)激勵與約束客體的主觀能動性、創(chuàng)造性的同時，規(guī)范其行為，最終實現組織目標。

38、 （1）主體 （2）客體 （3）目標 （4）方法 （5）環(huán)境條件,公司治理的核心問題:激勵與約束,2、激勵與約束公司治理的核心問題 （1）問題的由來：兩權分離+委托代理 （2）企業(yè)的目標及其實現途徑 （3）各主體目標的差異性 3、激勵與約束框架（基于狹義的公司治理概念） （1）股東會對董事會的激勵與約束 （2）股東會對大股東的約束 （3）董事會內部的約束 （4）股東會對監(jiān)事會的激勵與約束 （5）董事會對經理層的激勵與約束 （6）監(jiān)事會對董事會、經理層的約束,公司治理的核心問題:激勵與約束股東會對董事會、經理層高管的激勵與約束,1、股權中心主義與董事會中心主義？ 2、董事會內部機構設置？ 內部董

39、事與外部董事，獨立董事？ 3、董事會與CEO/經理層分置與合并？ 4、董事會對經理的激勵與約束股權激勵？,第六節(jié) 我國公司治理結構制度分析,一、公司治理理論與制度模式 1、“股東本位論”與“資本基本主義”的立法模式。 （1）理論基礎：股東本位論 （2）制度模式：資本基本主義-董事會領導下的經理人經營制度，確立了股東大會、董事會以及高層經理三位一體的公司內部權力結構模式 。,公司治理理論與制度模式,（3）合理性 A、公司的財產來源于股東的出資； B、非物質資本因素如經營者的智力因素等成分低 ； C、股東不可能都參與公司經營 ； D、反映了“資本民主”，又體現了“權力分立與制衡”,公司治理理論與制

40、度模式,（4）缺陷： A、公司控制權的轉移 ； B、非物質資本所有者被排除在公司治理結構之外 ； C、股東“搭便車”心理的存在致使對董事會監(jiān)督不力,公司治理理論與制度模式,2、“利益相關論”與“利益共同體主義”立法模式 （1）利益相關論-公司是由物質資本所有者、非物質資本所有者，甚至包括公司職工、債權人等利益相關者組成的利益共同體。,公司治理理論與制度模式,利益相關論； A、公司契約理論：公司是一種有效率的契約組織，是各種生產要素（包括勞動力、資本等）投入者為了各自之目的聯合起來達成的一種具有法人資格和地位的關系； B、公司能力理論：物質資本所有者以所有權的形式對公司的投入雖然是公司獲取利潤的

41、一個因素，但不是關鍵因素。公司內部的特型智力資本、資源和知識的積累才是公司獲利的關鍵因素。,公司治理理論與制度模式,（2）“利益共同體主義”立法模式 職工參與制 主辦銀行制,我國公司治理結構制度分析,二、我國公司治理結構的立法現狀及缺陷 我國的公司治理結構是按照權力機構、業(yè)務執(zhí)行機構和監(jiān)督機構的權力分立和制衡體制建立起來的由股東大會、董事會和經理以及監(jiān)事會構成的制度體系。,我國公司治理結構的立法現狀及缺陷,（一）股東會制度的缺陷 ： 1、國有股權比例高導致治理效率低下 ； 2、國有股權代表不確定，國有股權難以得到很好維護 ；權利、義務不對應。 3、大股東控制股東大會，對小股東利益保護不足 。,

42、（二）董事會和經理制度的缺陷 1、董事會定性不明，董事和經理職權混淆不清。 2、董事資格和董事長任免問題。 3、董事會表決權行使上存在的問題。 4、經理職權法定化導致經理權膨脹。,（三）監(jiān)事會制度的缺陷。 1、關于監(jiān)事會人員構成的規(guī)定不盡合理。 2、監(jiān)事會的職權既不全面，也難以落實 3、監(jiān)事會缺乏獨立性 4、有關監(jiān)事資格的規(guī)定存在法律上的缺陷,我國公司治理結構制度分析,三、完善我國公司治理結構的原則和措施 （一）完善我國公司治理結構的原則。以利益相關論為指導，公司治理結構的完善應遵循下列原則：1.效率優(yōu)先，利益兼顧原則。 2.權力分立與權力制衡原則。,完善我國公司治理結構的原則和措施,（二）完善我國公司治理結構的具體措施 ： 1.股東大會。 （1）應降低國有股比例，提高法人股比例。 （2）加強對小股東利益的保護,2.董事會和經理。 （1）應在立法上明確董事會的性質和地位，明確董事和經理的權限，以消除權力混淆現象； （2）明確董事資格和董事會產生方式。 （3）刪除經理職權法定化之規(guī)定,3.監(jiān)事會。 （1）應解決監(jiān)事會的構成問題。 （2）加強監(jiān)事會職權 （3）提高監(jiān)事會的法律地位 （4）確保監(jiān)事會的獨立性 （5）完善監(jiān)事會的監(jiān)督手段 （6）建立獨立監(jiān)事的激勵與約束機制,