《公司法講座(修改版).ppt》由會員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《公司法講座(修改版).ppt（39頁珍藏版）》請?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、公司法和公司管理制度 專題講座 中匯律師事務(wù)所 周保東 主任 講座內(nèi)容： （一）如何將書本公司法變成實(shí)踐公司法 （二）公司設(shè)立期間的幾個(gè)法律問題 （三）公司存續(xù)期間的幾個(gè)法律問題 （四）公司解散、清算、破產(chǎn) （一）如何將書本公司法變成實(shí)踐公司法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 二、公司規(guī)范體系 三、公司法的解讀方法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 1、 公司法 （ 1）有限責(zé)任公司 一人有限責(zé)任公司 一般有限責(zé)任公司 國有獨(dú)資公司 （ 2）股份有限公司 2、 全民所有制工業(yè)企業(yè)法 -全民所有制工業(yè)企業(yè) 3、 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法 -鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 4、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 5、 合伙企業(yè)法

2、 6、 外資企業(yè)法 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 二、公司規(guī)范體系 1、 公司法 ：規(guī)范公司的組織和行為。 公司法 第一條： 為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和 債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā) 展，制定本法。 2、 章程 ：規(guī)范公司的組織和行為。 公司法 第十一條： 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對 公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 3、 管理制度 三、公司法的解讀方法 1、 公司法 第十五條： 公司可以向其他企業(yè)投資；但是， 除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶

3、 責(zé)任的出資人。 注：國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益社團(tuán)、事業(yè)單 位不能做普通合伙人。 2、 公司法 第三十一條： 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為 設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所 定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立 時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 問題：該條規(guī)定的是非貨幣出資瑕疵，那么貨幣出資呢？ 三、公司法的解讀方法 3、 公司法 第三十四條： 股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記 錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng) 當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股

4、東查閱會計(jì) 賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司公司合法利益的，可以拒絕提供查閱， 并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面申請之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。 公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。 問題：股東查閱 會計(jì)賬簿 ？ 公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東有 不正當(dāng)目的 ？ 三、公司法的解讀方法 4、 公司法 第三十五條： 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅 利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn) 繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者 不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 問題：什么情況下可以約定不按出資比例分紅？ 按實(shí)繳出資比例分紅，若股東都未實(shí)繳呢？ 實(shí)繳出資瑕疵怎么處

5、理？ 三、公司法的解讀方法 5、 公司法 第四十三條： 股東會會議由股東按照出資比例 行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 問題：根據(jù)該條規(guī)定，股東按出資比例行使表決，那么 是按認(rèn)繳比例還是實(shí)繳比例？ 實(shí)繳作價(jià)有瑕疵怎么處理？ 章程在何情況下在什么范圍內(nèi)可以約定？ 三、公司法的解讀方法 （二）公司設(shè)立期間的幾個(gè)法律問題 一、公司章程 二、注冊資本 三、設(shè)立時(shí)的法律責(zé)任問題 一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習(xí)慣） 1、擔(dān)保問題 最好設(shè)定限額、權(quán)限，并設(shè)定特定的議事程序，尤其是為 股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事等擔(dān)保的議事程序。 2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題 股東之間轉(zhuǎn)讓如何處置？ 案例 3、股東除名問

6、題 4、股東會會議表決權(quán)的設(shè)定問題 5、股東會定期會議召開時(shí)間 定期會議、臨時(shí)會議召開程序、議事程序 6、董事會召開程序、議事程序 7、監(jiān)事會召開程序、議事表決程序 8、注冊資本與實(shí)繳資本出現(xiàn)差異情況下的表決權(quán)問題 9、股權(quán)繼承問題 一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習(xí)慣） 二、注冊資本 不同類型公司有不同最低注冊資本限額： 普通有限責(zé)任公司 3萬元 一人有限責(zé)任公司 10萬元 股份有限公司 500萬元 -注冊資本瑕疵其他股東（發(fā)起人）的連帶責(zé)任 -注冊資本未足額到位引起的責(zé)任形式變化 -注冊資本分期繳納期間出現(xiàn)清算的責(zé)任 三、設(shè)立時(shí)的法律責(zé)任問題 1、費(fèi)用 2、設(shè)立不成功的經(jīng)濟(jì)責(zé)任 已繳納資

7、本的退還 期間成本的處理 （三）公司存續(xù)期間的幾個(gè)法律問題 一、公司的經(jīng)營管理模式選擇 二、股東的權(quán)利救濟(jì) 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì) 四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問題 一、公司的經(jīng)營管理模式選擇 公司經(jīng)營的常規(guī)模式： 股東會 董事會 總經(jīng)理 監(jiān)事會（監(jiān)事） 執(zhí)行股東會決議 決策公司重大事項(xiàng) 監(jiān) 督 案例： 公司法 第二十二條第二款： 股東會或者股東大會、董事 會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出 之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。 公司法 第七十五條第二款： 自股東會會議通過之日起六 十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購的，股

8、東可以自股東 會會議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 二、股東的權(quán)利救濟(jì) 1、絕對起訴時(shí)間 撤銷之訴 -60日 收購之訴 -60日至 90日期間 2、起算點(diǎn) 決議作出的：會議決議 傳簽決議 -最后簽字日期 二、股東的權(quán)利救濟(jì) 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì) 公司法 第一百五十條： 董事、監(jiān)事、高級管理 人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé) 任。 公司法 第一百五十二條： 董事、高級管理人員有本法第一百 五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東， 可以書面請求監(jiān)事

9、會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人 民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述 股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行 董事向人民法院起訴。 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí) 行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收 到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起 訴訟將會使公司利益收到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有 權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司的合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī) 定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì)

10、 1、委派董事的責(zé)任界定 董事、高管的禁止行為包括： 挪用公司資金； 將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲； 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公 司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立 合同或者進(jìn)行交易； 未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬 于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì) 董事、高管的禁止行為包括： 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披露公司秘密； 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)

11、當(dāng)歸公司所有。 2、資格的喪失 -訴訟中達(dá)不到 1% 資格的繼受 -訴訟期間股權(quán)轉(zhuǎn)讓、買受人繼受 三、董事、監(jiān)事、高管侵權(quán)的救濟(jì) 四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問題 1、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任問題 出資未足額到位對其他股東的違約責(zé)任。 公司法 第二十八條第二款： 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng) 當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 未足額出資對紅利分配，增資擴(kuò)股，認(rèn)繳權(quán)利及表決權(quán) 的影響。 公司法 第三十五條： 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增 資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東 約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的

12、除外。 出資未足額到位、抽逃出資對公司債權(quán)人的法律責(zé)任。 非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的瑕疵責(zé)任 公司法 第三十一條： 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資 的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該 出資的股東不足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 公司法 第九十四條： 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程 的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià) 額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人不足其差 額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問題 2、受讓人對公司設(shè)立時(shí)其他股

13、東出資瑕疵的連帶責(zé)任問題 出讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí) , 對受讓人隱瞞了其真實(shí)出資情況 , 受讓 人以欺詐為由請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的 , 人民法院應(yīng)當(dāng)予以 支持。 若受讓人明知股權(quán)存在瑕疵而受讓或未主張撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同的 , 則受讓人應(yīng)與轉(zhuǎn)讓人就出資瑕疵對公司或公司債權(quán) 人在瑕疵出資范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。 四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（受讓）的問題 （四）公司解散、清算、破產(chǎn) 一、公司解散事由 二、公司清算的幾個(gè)法律問題 三、清算過程中濫用權(quán)權(quán)利的法律后果 四、強(qiáng)制清算 一、公司解散事由 公司法 第一百八十一條： 公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由 出現(xiàn)； （二）股東會

14、或者股東大會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； （五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。 公司法 第一百八十三條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會 使股東利益收到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股 東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。 1、公司僵局下的司法解散 股東僵局： a.連續(xù)兩年不能召開股東會（大會） b.連續(xù)兩年以上不能做出股東會（大會）決議 董事僵局：董事長期沖突，且無法通過股東會決議 2、其他經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益 受到嚴(yán)重?fù)p害 -正常理解是：董事會“

15、綁架”股東會 一、公司解散事由 二、公司清算的幾個(gè)法律問題 1、時(shí)程規(guī)定 解散事由 成立清算組 通知債權(quán)人 在報(bào)紙上公告 15日內(nèi) 10日內(nèi) 60日內(nèi) 有限責(zé)任公司的 股東 股份有限公司的董事、或 股東大會確定的人員 2、法條理解 第 188條 公司法 第一百八十八條： 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表 和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申 請宣告破產(chǎn)。 問題： 自行清算的暗含前提是資產(chǎn)足以清償債務(wù)，但出現(xiàn)資產(chǎn)不 足償還情形下如何處理？ 強(qiáng)制清算時(shí)出現(xiàn)資不抵債，可以與債權(quán)人協(xié)議制定債務(wù)清 償方案，方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)則不違法，不損害其他人利 益，人民法院確認(rèn)后可以

16、執(zhí)行，清算完畢。 二、公司清算的幾個(gè)法律問題 三、清算過程中濫用權(quán)利的法律后果 公司法 第二十條： 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和 公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司 或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有 限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng) 依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債 務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶 責(zé)任。 1、清算組執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司、股東、債權(quán)人造 成損害的，應(yīng)當(dāng)賠償。 自行清算方案 -股東會（大會）批準(zhǔn)執(zhí)行 強(qiáng)制清算方案 -人民法院

17、批準(zhǔn)執(zhí)行 三、清算過程中濫用權(quán)利的法律后果 2、不作為責(zé)任 有限責(zé)任公司的股東、實(shí)際控制人、股份有限公司的董事、 控股股東： 未在 15天內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、毀 損、流失、滅失的，應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任； 不作為導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法 清算的，對債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 三、清算過程中濫用權(quán)利的法律后果 3、作為責(zé)任 有限責(zé)任公司的股東、實(shí)際控制人、股份有限公司的董事、 控股股東在公司解散后，惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損 失的，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報(bào)告騙取注銷的， 應(yīng)對受損的債權(quán)人賠償。 4、未清算即注銷的責(zé)任 公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，

18、導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算的， 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以 及公司的實(shí)際控制人應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的。 三、清算過程中濫用權(quán)利的法律后果 四、強(qiáng)制清算 公司法 第一百八十四條： 公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、 第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由 出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由 股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。 逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員 組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn) 行清算。 注：第一百八十一條第（一）項(xiàng) -公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司 章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 第（二）項(xiàng) -股東會或者股東大會決議解散； 第（四）項(xiàng) -依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； 第（五）項(xiàng) -公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會使股東利益收 到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分 之十以上的股東請求人民法院解散公司。 1、程序要件 公司解散 15日內(nèi)不成立清算組； 雖成立清算組但故意拖延清算； 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或股東利益。 2、啟動要件 公司法債權(quán)人 股東 四、強(qiáng)制清算 THE END!