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1、12021-5-3 作 者 : 文 恩 波Email:電 話 ： 22021-5-3 第 一 編 總 論 32021-5-3 第 一 章 經(jīng) 濟(jì) 法 的 概 念 、 本 質(zhì) 和 地 位 第 一 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 的 產(chǎn) 生 和 發(fā) 展 現(xiàn) 代 資 本 主 義 經(jīng) 濟(jì) 法 是 在 生 產(chǎn) 力 進(jìn) 一 步 社 會(huì) 化 、 商 品 經(jīng) 濟(jì) 進(jìn) 一 步發(fā) 展 成 為 現(xiàn) 代 市 場(chǎng) 經(jīng) 濟(jì) 的 條 件 下 ， 由 國(guó) 家 以 自 己 的 意 志 和 力 量 ，直 接 參 與 干 預(yù) 經(jīng) 濟(jì) 生 活 的 產(chǎn) 物 。 社 會(huì) 主 義 經(jīng) 濟(jì) 法 是 與 社 會(huì) 主 義 公 有 制 經(jīng) 濟(jì) 的 確 立 ， 與

2、 社 會(huì) 主 義 國(guó)家 組 織 經(jīng) 濟(jì) 職 能 的 實(shí) 施 相 聯(lián) 而 產(chǎn) 生 的 。 但 是 ， 由 于 社 會(huì) 主 義 國(guó) 家長(zhǎng) 期 實(shí) 行 高 度 集 中 的 計(jì) 劃 經(jīng) 濟(jì) 體 制 ， 所 以 ， 在 那 種 體 制 下 所 施 行的 經(jīng) 濟(jì) 法 規(guī) ， 其 性 質(zhì) 多 屬 經(jīng) 濟(jì) 行 政 法 規(guī) 。 嚴(yán) 格 地 說 ， 科 學(xué) 意 義 上的 經(jīng) 濟(jì) 法 只 是 在 進(jìn) 行 經(jīng) 濟(jì) 體 制 改 革 、 轉(zhuǎn) 軌 ， 大 力 發(fā) 展 市 場(chǎng) 經(jīng) 濟(jì) 后 才 開 始 形 成 。 42021-5-3 n一 、 概 念 ： 中 國(guó) 經(jīng) 濟(jì) 法 是 有 關(guān) 確 立 國(guó) 家 機(jī)關(guān) 、 社 會(huì) 組 織

3、 和 其 他 經(jīng) 濟(jì) 實(shí) 體 的 經(jīng)濟(jì) 法 律 地 位 ， 以 及 調(diào) 整 它 們 在 經(jīng) 濟(jì)管 理 過 程 中 和 經(jīng) 營(yíng) 協(xié) 調(diào) 活 動(dòng) 中 所 發(fā)生 的 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 的 法 律 規(guī) 范 的 統(tǒng) 一 體（ 總 稱 ） 。 第 二 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 概 念 和 調(diào) 整 對(duì) 象 52021-5-3 二 .經(jīng) 濟(jì) 法 調(diào) 整 的 四 種 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 n 國(guó) 家 經(jīng) 濟(jì) 管 理 關(guān) 系n 經(jīng) 營(yíng) 協(xié) 調(diào) 關(guān) 系 n 組 織 內(nèi) 部 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 n 涉 外 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 n 其 他 應(yīng) 由 經(jīng) 濟(jì) 法 調(diào) 整 的 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 62021-5-3 n體 現(xiàn) 經(jīng) 濟(jì) 法 法 律 本 質(zhì)

4、屬 性 和 法 律機(jī) 制 功 能 的 四 個(gè) 方 面 ： 1.經(jīng) 濟(jì) 法 是 綜 合 系 統(tǒng) 調(diào) 整 法 2.經(jīng) 濟(jì) 法 是 平 衡 協(xié) 調(diào) 法 3.經(jīng) 濟(jì) 法 是 經(jīng) 濟(jì) 集 中 與 經(jīng) 濟(jì) 民 主 對(duì)立 統(tǒng) 一 的 法 4.經(jīng) 濟(jì) 法 是 社 會(huì) 責(zé) 任 本 位 法第 三 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 的 地 位 和 本 質(zhì) 72021-5-3 經(jīng) 濟(jì) 法 與 鄰 近 法 律 部 門 的 關(guān) 系n 經(jīng) 濟(jì) 法 與 行 政 法 的 區(qū) 別 它 們 的 聯(lián) 系 是 ， 經(jīng) 濟(jì) 法 所 調(diào) 整 的 經(jīng) 濟(jì) 管 理 關(guān) 系 有 些 也 具 有 行政 關(guān) 系 性 質(zhì) ， 必 要 時(shí) 也 要 采 用 行 政 手 段

5、 。 它 們 的 區(qū) 別 有 : （ 1） 經(jīng) 濟(jì) 法 所 調(diào) 整 的 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 本 質(zhì) 上 是 一 種 物 質(zhì) 利 益 關(guān) 系 ，是 物 質(zhì) 利 益 實(shí) 體 的 管 理 性 質(zhì) 關(guān) 系 ， 不 是 行 政 管 理 關(guān) 系 。 （ 2） 經(jīng) 濟(jì) 管 理 法 律 關(guān) 系 主 體 雖 然 是 管 理 者 和 被 管 理 者 ， 但 都是 經(jīng) 濟(jì) 權(quán) 利 主 體 和 經(jīng) 濟(jì) 義 務(wù) 主 體 ， 都 依 法 享 有 經(jīng) 濟(jì) 權(quán) 利 及 承擔(dān) 經(jīng) 濟(jì) 義 務(wù) ， 不 是 一 方 是 權(quán) 利 主 體 ， 一 方 是 義 務(wù) 主 體 的 單 純命 令 與 服 從 關(guān) 系 。 （ 3） 經(jīng) 濟(jì) 管 理

6、法 律 關(guān) 系 追 求 的 是 一 定 的 經(jīng) 濟(jì) 目 的 與 經(jīng) 濟(jì) 效 益 ，遵 循 的 是 市 場(chǎng) 經(jīng) 濟(jì) 規(guī) 律 ， 不 能 單 純 體 現(xiàn) 行 政 機(jī) 關(guān) 和 行 政 首 長(zhǎng) 的 意 志 和 意 圖 等 。 （ 4） 經(jīng) 濟(jì) 法 主 要 運(yùn) 用 經(jīng) 濟(jì) 手 段 ， 但 也 以 行 政 手 段 為 輔 。 82021-5-3 經(jīng) 濟(jì) 法 與 民 法 的 區(qū) 別n 經(jīng) 濟(jì) 法 與 民 法 的 關(guān) 系 。 經(jīng) 濟(jì) 法 與 民 法 的 聯(lián) 系 是 :兩 者 都 調(diào) 整 經(jīng) 濟(jì) 關(guān)系 ， 兩 者 的 一 些 概 念 、 原 則 、 制 度 、 手 段 都 可 通 用 。n 經(jīng) 濟(jì) 法 與 民

7、法 的 區(qū) 別 有 :n （ 1） 民 法 是 調(diào) 整 平 等 主 體 間 的 財(cái) 產(chǎn) 關(guān) 系 和 人 身 關(guān) 系 。 經(jīng) 濟(jì) 法調(diào) 整 國(guó) 民 經(jīng) 濟(jì) 管 理 關(guān) 系 、 與 國(guó) 家 計(jì) 劃 、 管 理 相 聯(lián) 的 涉 及 全 局 的 一類 橫 向 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 以 及 內(nèi) 部 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 。n （ 2） 民 法 是 以 個(gè) 體 權(quán) 利 為 本 位 的 ， 主 要 是 在 微 觀 經(jīng) 濟(jì) 領(lǐng) 域 內(nèi) ，保 護(hù) 社 會(huì) 個(gè) 體 的 權(quán) 益 。 經(jīng) 濟(jì) 法 是 以 社 會(huì) 責(zé) 任 為 本 位 的 ， 主 要 是 在宏 觀 經(jīng) 濟(jì) 領(lǐng) 域 內(nèi) 理 順 整 體 和 個(gè) 體 之 間 的 責(zé) 權(quán)

8、利 關(guān) 系 以 及 基 于 全 局利 益 需 要 協(xié) 調(diào) 個(gè) 體 間 的 經(jīng) 濟(jì) 關(guān) 系 ， 以 促 進(jìn) 社 會(huì) 主 義 市 場(chǎng) 經(jīng) 濟(jì) 的 發(fā)展 。 n （ 3） 民 法 主 體 系 列 是 法 人 與 公 民 ， 經(jīng) 濟(jì) 法 主 體 系 列 包 括 國(guó) 家 機(jī)關(guān) 、 社 會(huì) 組 織 、 內(nèi) 部 組 織 以 及 一 定 條 件 下 的 公 民 ， 比 民 法 要 廣 得多 。n （ 4） 調(diào) 整 手 段 不 同 。 民 法 主 要 是 民 事 手 段 ， 經(jīng) 濟(jì) 法 還 包 括 行 政 、刑 事 等 手 段 。 92021-5-3 第 二 章 經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系第 一 節(jié) 概 述n 定

9、義 ： 經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系 是 指 國(guó) 家 機(jī) 關(guān) 、社 會(huì) 組 織 和 其 他 經(jīng) 濟(jì) 實(shí) 體 在 參 加 經(jīng)濟(jì) 管 理 過 程 中 和 經(jīng) 營(yíng) 協(xié) 調(diào) 活 動(dòng) 中 發(fā)生 的 ， 由 經(jīng) 濟(jì) 法 律 、 法 規(guī) 確 定 和 調(diào)整 的 ， 并 由 國(guó) 家 強(qiáng) 制 力 保 證 其 存 在和 運(yùn) 行 的 經(jīng) 濟(jì) 權(quán) 利 、 經(jīng) 濟(jì) 義 務(wù) 相 統(tǒng)一 的 關(guān) 系 。 n 經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系 由 主 體 、 內(nèi) 容 和 客 體三 個(gè) 基 本 要 素 構(gòu) 成 。 102021-5-3 n種 類 ：n 國(guó) 家 機(jī) 關(guān)n 社 會(huì) 組 織n 內(nèi) 部 組 織n 個(gè) 體 工 商 戶 、 農(nóng) 村 承 包 經(jīng)

10、 營(yíng) 戶 和 其 他 公 民n 國(guó) 家 （ 特 殊 情 況 ） 第 二 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 主 體 112021-5-3 n經(jīng) 濟(jì) 權(quán) 利 是 指 由 經(jīng) 濟(jì) 法 律 、 法 規(guī) 所 確認(rèn) 的 一 種 資 格 或 許 可 。 原 生 權(quán) 利 取 得 權(quán) 利n經(jīng) 濟(jì) 義 務(wù) 是 指 由 經(jīng) 濟(jì) 法 律 、 法 規(guī) 所 確認(rèn) 的 一 種 責(zé) 任 。 法 定 義 務(wù) 約 定 義 務(wù)第 三 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系 內(nèi) 容 ： 經(jīng) 濟(jì) 權(quán) 利 和 經(jīng) 濟(jì) 義 務(wù) 122021-5-3 n財(cái) 物 （ 有 形 ）n經(jīng) 濟(jì) 行 為n智 力 成 果 （ 無 形 ）第 四 節(jié) 經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系 客 體 13

11、2021-5-3 n 經(jīng) 濟(jì) 法 律 事 實(shí) ： 凡 能 夠 引 發(fā) 經(jīng) 濟(jì) 法律 關(guān) 系 發(fā) 生 、 變 更 和 消 滅 的 客 觀 事物 即 稱 為 經(jīng) 濟(jì) 法 律 事 實(shí) 。 事 件行 為經(jīng) 濟(jì) 法 律 關(guān) 系 的 運(yùn) 行 過 程 以 及 對(duì) 其 管 理 和 保 護(hù) 142021-5-3 第 二 編 經(jīng) 濟(jì) 組 織 法 152021-5-3 n企 業(yè) ： 企 業(yè) 是 依 法 成 立 的 ， 從事 商 品 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 活 動(dòng) ， 經(jīng) 濟(jì) 上實(shí) 行 獨(dú) 立 核 算 ， 自 負(fù) 盈 虧 ， 法律 上 具 有 法 人 資 格 的 經(jīng) 濟(jì) 組 織 。 第 三 章 全 民 所 有 制 企 業(yè) 法

12、 律 制 度 162021-5-3 n 第 十 七 條 設(shè) 立 企 業(yè) 必 須 具 備 以 下 條 件 ： n (一 )產(chǎn) 品 為 社 會(huì) 所 需 要 。 n (二 )有 能 源 、 原 材 料 、 交 通 運(yùn) 輸 的 必 要 條 件 。n (三 )有 自 己 的 名 稱 和 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 所 。 n (四 )有 符 合 國(guó) 家 規(guī) 定 的 資 金 。 n (五 )有 自 己 的 組 織 機(jī) 構(gòu) 。 n (六 )有 明 確 的 經(jīng) 營(yíng) 范 圍 。 n (七 )法 律 、 法 規(guī) 規(guī) 定 的 其 他 條 件 。全 民 所 有 制 企 業(yè) 設(shè) 立 條 件 172021-5-3 n轉(zhuǎn) 產(chǎn)n停

13、產(chǎn) 整 頓n合 并 和 兼 并n分 立n解 散n破 產(chǎn)工 業(yè) 企 業(yè) 的 變 更 和 終 止 182021-5-3 第 四 章 集 體 所 有 制 企 業(yè) 法 律 制 度n 城 鎮(zhèn) 集 體 企 業(yè)n 鄉(xiāng) 鎮(zhèn) 企 業(yè) 1996年 10月 29日 第 八 屆 全 國(guó)人 民 代 表 大 會(huì) 常 務(wù) 委 員 會(huì) 第二 十 二 次 會(huì) 議 通 過 自 1997年1月 1日 起 施 行 ) 192021-5-3 n 私 營(yíng) 企 業(yè) 是 指 企 業(yè) 資 產(chǎn) 屬 于 私 人 所 有 、 雇 工8人 以 上 的 營(yíng) 利 性 經(jīng) 濟(jì) 組 織 。n 私 營(yíng) 企 業(yè) 可 分 為 : 私 營(yíng) 獨(dú) 資 企 業(yè)合 伙 企

14、業(yè)私 營(yíng) 有 限 責(zé) 任 公 司第 五 章 私 營(yíng) 企 業(yè) 法 律 制 度 202021-5-3 n合 伙 企 業(yè) 是 指 依 照 本 法 在 中 國(guó)境 內(nèi) 設(shè) 立 的 由 各 合 伙 人 訂 立 合伙 協(xié) 議 ， 共 同 出 資 、 合 伙 經(jīng) 營(yíng) 、共 享 收 益 、 共 擔(dān) 風(fēng) 險(xiǎn) ， 并 對(duì) 合伙 企 業(yè) 債 務(wù) 承 擔(dān) 無 限 連 帶 責(zé) 任的 營(yíng) 利 性 組 織 。 合 伙 企 業(yè) 法 212021-5-3 合 伙 企 業(yè) 的 設(shè) 立 條 件 ：(一 )有 二 個(gè) 以 上 合 伙 人 ， 并 且 都 是依 法 承 擔(dān) 無 限 責(zé) 任 者 ； (二 )有 書 面 合 伙 協(xié) 議 ；

15、(三 )有 各 合 伙 人 實(shí) 際 繳 付 的 出 資 ；(四 )有 合 伙 企 業(yè) 的 名 稱 ； (五 )有 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 所 和 從 事 合 伙 經(jīng) 營(yíng) 的必 要 條 件 。 222021-5-3 合 伙 協(xié) 議 應(yīng) 當(dāng) 載 明 下 列 事 項(xiàng) ： （ 一 ） 合 伙 企 業(yè) 的 名 稱 和 主 要 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 所 的 地 點(diǎn) ；（ 二 ） 合 伙 目 的 和 合 伙 企 業(yè) 的 經(jīng) 營(yíng) 范 圍 ；（ 三 ） 合 伙 人 的 姓 名 及 其 住 所 ；（ 四 ） 合 伙 人 出 資 的 方 式 、 數(shù) 額 和 繳 付 出 資 的 期 限 ；（ 五 ） 利 潤(rùn) 分 配 和 虧 損 分 擔(dān) 辦

16、 法 ；（ 六 ） 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 的 執(zhí) 行 ；（ 七 ） 入 伙 與 退 伙 ；（ 八 ） 合 伙 企 業(yè) 的 解 散 與 清 算 ；（ 九 ） 違 約 責(zé) 任 。 232021-5-3 n (一 )合 伙 協(xié) 議 約 定 的 經(jīng) 營(yíng) 期 限 屆 滿 ， 合 伙 人 不愿 繼 續(xù) 經(jīng) 營(yíng) 的 ； n (二 )合 伙 協(xié) 議 約 定 的 解 散 事 由 出 現(xiàn) ； n (三 )全 體 合 伙 人 決 定 解 散 ； n (四 )合 伙 人 已 不 具 備 法 定 人 數(shù) ； n (五 )合 伙 協(xié) 議 約 定 的 合 伙 目 的 已 經(jīng) 實(shí) 現(xiàn) 或 者 無法 實(shí) 現(xiàn) ； n (六 )

17、被 依 法 吊 銷 營(yíng) 業(yè) 執(zhí) 照 ； n (七 )出 現(xiàn) 法 律 、 行 政 法 規(guī) 規(guī) 定 的 合 伙 企 業(yè) 解 散的 其 他 原 因 。合 伙 企 業(yè) 的 解 散 242021-5-3 自 愿 退 伙 ： 第 四 十 六 條 合 伙 協(xié) 議 約 定 合 伙 企 業(yè) 的經(jīng) 營(yíng) 期 限 的 ， 有 下 列 情 形 之 一 時(shí) ， 合 伙人 可 以 退 伙 ： 1、 合 伙 協(xié) 議 約 定 的 退 伙 事由 出 現(xiàn) ； 2、 經(jīng) 全 體 合 伙 人 同 意 退 伙 ； 3、發(fā) 生 合 伙 人 難 于 繼 續(xù) 參 加 合 伙 企 業(yè) 的 事由 ； 4、 其 他 合 伙 人 嚴(yán) 重 違 反 合

18、伙 協(xié) 議 約定 的 義 務(wù) 。 退 伙 252021-5-3 法 定 退 伙 ： 第 四 十 九 條 合 伙 人 有 下 列 情 形之 一 的 ， 當(dāng) 然 退 伙 ： 1、 死 亡 或 者被 依 法 宣 告 死 亡 ； 2、 被 依 法 宣 告為 無 民 事 行 為 能 力 人 ； 3、 個(gè) 人 喪失 償 債 能 力 ； 4、 被 人 民 法 院 強(qiáng) 制執(zhí) 行 在 合 伙 企 業(yè) 中 的 全 部 財(cái) 產(chǎn) 份 額 。 262021-5-3 強(qiáng) 制 退 伙 ：n第 五 十 條 ： 合 伙 人 有 下 列 情 形 之 一的 ， 經(jīng) 其 他 合 伙 人 一 致 同 意 ， 可 以決 議 將 其 除

19、名 ： 1、 未 履 行 出 資 義 務(wù) ；2、 因 故 意 或 者 重 大 過 失 給 合 伙 企 業(yè)造 成 損 失 ； 3、 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 時(shí)有 不 正 當(dāng) 行 為 ； 4、 合 伙 協(xié) 議 約 定 的其 他 事 由 。 272021-5-3 合 伙 企 業(yè) 的 財(cái) 產(chǎn) n 合 伙 企 業(yè) 存 續(xù) 期 間 ， 合 伙 人 的 出 資 和 所 有 以 合 伙 企 業(yè) 名 義 取 得 的收 益 均 為 合 伙 企 業(yè) 的 財(cái) 產(chǎn) 。 合 伙 企 業(yè) 的 財(cái) 產(chǎn) 由 全 體 合 伙 人 依 照 本法 共 同 管 理 和 使 用 。 因 此 合 伙 企 業(yè) 的 合 伙 財(cái) 產(chǎn) 具

20、 有 共 有 財(cái) 產(chǎn) 性 質(zhì) ，要 符 合 全 體 合 伙 人 的 共 同 意 愿 。 n 合 伙 企 業(yè) 存 續(xù) 期 間 ， 合 伙 人 向 合 伙 人 以 外 的 人 轉(zhuǎn) 讓 其 在 合 伙 企 業(yè)中 的 全 部 或 者 部 分 財(cái) 產(chǎn) 份 額 時(shí) ， 須 經(jīng) 其 他 合 伙 人 一 致 同 意 。 合 伙人 之 間 轉(zhuǎn) 讓 在 合 伙 企 業(yè) 中 的 全 部 或 者 部 分 財(cái) 產(chǎn) 份 額 時(shí) ， 應(yīng) 當(dāng) 通 知其 他 合 伙 人 。n 合 伙 人 以 其 在 合 伙 企 業(yè) 中 的 財(cái) 產(chǎn) 份 額 出 質(zhì) 的 ， 須 經(jīng) 其 他 合 伙 人 一致 同 意 。 未 經(jīng) 其 他 合 伙 人

21、 一 致 同 意 ， 合 伙 人 以 其 在 合 伙 企 業(yè) 中 的財(cái) 產(chǎn) 份 額 出 質(zhì) 的 ， 其 行 為 無 效 ， 或 者 作 為 退 伙 處 理 ； 由 此 給 其 他合 伙 人 造 成 損 失 的 ， 依 法 承 擔(dān) 賠 償 責(zé) 任 。 n 合 伙 人 依 法 轉(zhuǎn) 讓 其 財(cái) 產(chǎn) 份 額 的 ， 在 同 等 條 件 下 ， 其 他 合 伙 人 有 優(yōu)先 受 讓 的 權(quán) 利 。 282021-5-3 合 伙 企 業(yè) 的 事 務(wù) 執(zhí) 行n 各 合 伙 人 對(duì) 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 享 有 同 等 的 權(quán) 利 ， 可 以 由 全 體合 伙 人 共 同 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事

22、 務(wù) ， 也 可 以 由 合 伙 協(xié) 議 約 定 或 者全 體 合 伙 人 決 定 ， 委 托 一 名 或 者 數(shù) 名 合 伙 人 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事務(wù) 。 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 的 合 伙 人 ， 對(duì) 外 代 表 合 伙 企 業(yè) 。n 由 一 名 或 者 數(shù) 名 合 伙 人 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 的 ， 應(yīng) 當(dāng) 依 照 約 定向 其 他 不 參 加 執(zhí) 行 事 務(wù) 的 合 伙 人 報(bào) 告 事 務(wù) 執(zhí) 行 情 況 以 及 合 伙企 業(yè) 的 經(jīng) 營(yíng) 狀 況 和 財(cái) 務(wù) 狀 況 ， 其 執(zhí) 行 合 伙 企 業(yè) 事 務(wù) 所 產(chǎn) 生 的收 益 歸 全 體 合 伙 人 ， 所

23、 產(chǎn) 生 的 虧 損 或 者 民 事 責(zé) 任 ， 由 全 體 合伙 人 承 擔(dān) 。 n 合 伙 協(xié) 議 約 定 或 者 經(jīng) 全 體 合 伙 人 決 定 ， 合 伙 人 分 別 執(zhí) 行 合 伙企 業(yè) 事 務(wù) 時(shí) ， 合 伙 人 可 以 對(duì) 其 他 合 伙 人 執(zhí) 行 的 事 務(wù) 提 出 異 議 。提 出 異 議 時(shí) ， 應(yīng) 暫 停 該 項(xiàng) 事 務(wù) 的 執(zhí) 行 。 如 果 發(fā) 生 爭(zhēng) 議 ， 可 由全 體 合 伙 人 共 同 決 定 。 292021-5-3 合 伙 企 業(yè) 的 下 列 事 務(wù) 必 須 經(jīng) 全 體 合 伙 人 一 致 同 意 ： 1、 處 分 合 伙 企 業(yè) 的 不 動(dòng) 產(chǎn) ；2、

24、 改 變 合 伙 企 業(yè) 名 稱 ；3、 轉(zhuǎn) 讓 或 者 處 分 合 伙 企 業(yè) 的 知 識(shí) 產(chǎn) 權(quán) 和 其 他 財(cái)產(chǎn) 權(quán) 利 ；4、 向 企 業(yè) 登 記 機(jī) 關(guān) 申 請(qǐng) 辦 理 變 更 登 記 手 續(xù) ；5、 以 合 伙 企 業(yè) 名 義 為 他 人 提 供 擔(dān) 保 ；6、 聘 任 合 伙 人 以 外 的 人 擔(dān) 任 合 伙 企 業(yè) 的 經(jīng) 營(yíng) 管理 人 員 ；7、 依 照 合 伙 協(xié) 議 約 定 的 有 關(guān) 事 項(xiàng) 。 302021-5-3 合 伙 人 禁 止 規(guī) 定n 合 伙 人 不 得 自 營(yíng) 或 者 同 他 人 合 作 經(jīng) 營(yíng) 與本 合 伙 企 業(yè) 相 競(jìng) 爭(zhēng) 的 業(yè) 務(wù) 。n 除 合

25、 伙 協(xié) 議 另 有 約 定 或 者 經(jīng) 全 體 合 伙 人同 意 外 ， 合 伙 人 不 得 同 本 合 伙 企 業(yè) 進(jìn) 行交 易 。n 合 伙 人 不 得 從 事 損 害 本 合 伙 企 業(yè) 利 益 的活 動(dòng) 。 312021-5-3 合 伙 企 業(yè) 的 債 務(wù) 清 償 與 合 伙 人 的 關(guān) 系 n 合 伙 企 業(yè) 對(duì) 其 債 務(wù) ， 應(yīng) 先 以 其 全 部 財(cái) 產(chǎn) 進(jìn) 行 清 償 。合 伙 企 業(yè) 財(cái) 產(chǎn) 不 足 清 償 到 期 債 務(wù) 的 ， 各 合 伙 人 應(yīng) 當(dāng)承 擔(dān) 無 限 連 帶 清 償 責(zé) 任 。 1、 清 償 標(biāo) 的 ， 必 須 是 到 期 債 務(wù) 。2、 清 償 順 序

26、 ， 必 須 是 先 以 合 伙 企 業(yè) 的 財(cái) 產(chǎn) 清 償 ，只 有 當(dāng) 合 伙 企 業(yè) 財(cái) 產(chǎn) 不 足 清 償 時(shí) ， 才 由 合 伙 人以 其 個(gè) 人 財(cái) 產(chǎn) 進(jìn) 行 清 償 。3、 合 伙 人 的 所 有 可 執(zhí) 行 財(cái) 產(chǎn) ， 均 可 用 于 清 償 。4、 債 權(quán) 人 可 以 向 合 伙 人 中 的 任 何 一 人 或 數(shù) 人 要求 清 償 全 部 債 務(wù) 。 322021-5-3 合 伙 人 的 債 務(wù) 清 償 與 合 伙 企 業(yè) 的 關(guān) 系 n 合 伙 企 業(yè) 中 某 一 合 伙 人 的 債 權(quán) 人 ， 不 得 以 該 債權(quán) 抵 銷 其 對(duì) 合 伙 企 業(yè) 的 債 務(wù) 。 n

27、合 伙 人 個(gè) 人 負(fù) 有 債 務(wù) ， 其 債 權(quán) 人 不 得 代 位 行 使該 合 伙 人 在 合 伙 企 業(yè) 中 的 權(quán) 利 。 n 合 伙 人 個(gè) 人 財(cái) 產(chǎn) 不 足 清 償 其 個(gè) 人 所 負(fù) 債 務(wù) 的 ，該 合 伙 人 只 能 以 其 從 合 伙 企 業(yè) 中 分 取 的 收 益 用于 清 償 ； 債 權(quán) 人 也 可 以 依 法 請(qǐng) 求 人 民 法 院 強(qiáng) 制執(zhí) 行 該 合 伙 人 在 合 伙 企 業(yè) 中 的 財(cái) 產(chǎn) 份 額 用 于 清償 。 對(duì) 該 合 伙 人 的 財(cái) 產(chǎn) 份 額 ， 其 他 合 伙 人 有 優(yōu)先 受 讓 的 權(quán) 利 。 332021-5-3 1998年 元 月 ，

28、 甲 、 乙 、 丙 共 同 設(shè) 立 一 合 伙 企 業(yè) ， 合 伙 協(xié) 議 約 定 ， 甲以 現(xiàn) 金 人 民 幣 5萬 元 現(xiàn) 資 ， 乙 以 房 屋 作 價(jià) 人 民 幣 8萬 元 出 資 ， 丙 以勞 務(wù) 作 價(jià) 人 民 幣 4萬 元 出 資 ； 各 合 伙 人 按 相 同 比 例 分 配 盈 利 、 分擔(dān) 虧 損 。 合 伙 企 業(yè) 成 立 后 ， 為 擴(kuò) 大 經(jīng) 營(yíng) ， 于 1998年 6月 向 銀 行 貸款 人 民 幣 5萬 元 ， 期 限 為 1年 。 1998年 8月 ， 甲 提 出 退 伙 。 鑒 于 當(dāng)時(shí) 合 伙 企 業(yè) 盈 利 ， 乙 、 丙 表 示 同 意 。 同 月 ，

29、 甲 辦 理 了 退 伙 結(jié) 算 手續(xù) 。 1998年 9月 丁 入 伙 。 丁 入 伙 后 ， 因 經(jīng) 營(yíng) 環(huán) 境 變 化 ， 企 業(yè) 嚴(yán) 重虧 損 。 1999年 5月 ， 乙 丙 丁 決 定 解 散 合 伙 企 業(yè) ， 并 將 合 伙 企 業(yè) 現(xiàn)有 財(cái) 產(chǎn) 價(jià) 值 人 民 幣 3萬 元 予 以 分 配 ， 但 對(duì) 未 到 期 的 銀 行 貸 款 未 予清 償 。 1999年 6月 ， 銀 行 貸 款 到 期 后 ， 銀 行 找 合 伙 企 業(yè) 清 償 債 務(wù) ，發(fā) 現(xiàn) 該 企 業(yè) 已 經(jīng) 解 散 ， 遂 向 甲 要 求 償 還 全 部 貸 款 ， 甲 稱 自 己 早 已退 伙 ， 不 負(fù)

30、 責(zé) 清 償 債 務(wù) 。 銀 行 向 丁 要 求 償 還 全 部 貸 款 ， 丁 稱 該 筆貸 款 是 在 自 己 入 伙 前 發(fā) 生 的 ， 不 負(fù) 責(zé) 清 償 。 銀 行 向 乙 要 求 償 還 全部 貸 款 ， 乙 表 示 只 按 照 合 伙 協(xié) 議 約 定 的 比 例 清 償 相 應(yīng) 數(shù) 額 ， 銀 行向 丙 要 求 償 還 全 部 貸 款 ， 丙 則 表 示 自 己 是 以 勞 務(wù) 出 資 的 ， 不 承 擔(dān)償 還 貸 款 義 務(wù) 。 要 求 ： 根 據(jù) 以 上 事 實(shí) 回 答 下 列 下 問 題（ 1） 甲 、 乙 、 丙 、 丁 各 自 的 主 張 能 否 成 立 ？ 并 說 明

31、 理 由 。 （ 2） 合 伙 企 業(yè) 所 欠 銀 行 貸 款 應(yīng) 如 何 清 償 ？（ 3） 在 銀 行 貸 款 清 償 后 ， 甲 、 乙 、 丙 、 丁 內(nèi) 部 之 間 應(yīng) 如 何 分 擔(dān) 清償 責(zé) 任 ？ 342021-5-3 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 法n個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 是 指 按 照 個(gè) 人 獨(dú)資 企 業(yè) 法 第 二 條 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 設(shè)立 ， 由 一 個(gè) 自 然 人 投 資 ， 財(cái) 產(chǎn) 為投 資 人 個(gè) 人 所 有 ， 投 資 人 以 其 個(gè)人 財(cái) 產(chǎn) 對(duì) 企 業(yè) 債 務(wù) 承 擔(dān) 無 限 責(zé) 任的 經(jīng) 營(yíng) 實(shí) 體 。 352021-5-3 (一 )投 資 人 為 一

32、個(gè) 自 然 人 ；(二 )有 合 法 的 企 業(yè) 名 稱 ； (三 )有 投 資 人 申 報(bào) 的 出 資 ；(四 )有 固 定 的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 所 和必 要 的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 條 件 ； (五 )有 必 要 的 從 業(yè) 人 員 。個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 的 設(shè) 立 條 件 362021-5-3 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 的 解 散 和 清 算 n 第 二 十 六 條 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 有 下 列 情 形 之 一 時(shí) ， 應(yīng) 當(dāng) 解散 ： n (一 )投 資 人 決 定 解 散 ； n (二 )投 資 人 死 亡 或 者 被 宣 告 死 亡 ， 無 繼 承 人 或 者 繼 承人 決

33、 定 放 棄 繼 承 ； n (三 )被 依 法 吊 銷 營(yíng) 業(yè) 執(zhí) 照 ； n (四 )法 律 、 行 政 法 規(guī) 規(guī) 定 的 其 他 情 形 。n 第 二 十 九 條 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 解 散 的 ， 財(cái) 產(chǎn) 應(yīng) 當(dāng) 按 照 下 列順 序 清 償 ： n (一 )所 欠 職 工 工 資 和 社 會(huì) 保 險(xiǎn) 費(fèi) 用 ； n (二 )所 欠 稅 款 ； n (三 )其 他 債 務(wù) 。 372021-5-3 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 的 事 務(wù) 管 理n 個(gè) 人 獨(dú) 資 企 業(yè) 投 資 人 可 以 自 行 管 理 企 業(yè)事 務(wù) ， 也 可 以 委 托 或 者 聘 用 其 他 具 有 民事 行

34、 為 能 力 的 人 負(fù) 責(zé) 企 業(yè) 的 事 務(wù) 管 理 。n 投 資 人 對(duì) 受 托 人 或 者 被 聘 用 的 人 員 職 權(quán)的 限 制 ， 不 得 對(duì) 抗 善 意 第 三 人 。 382021-5-3 一 、 外 商 投 資 企 業(yè) 法 概 述 外 商 投 資 企 業(yè) ， 是 指 在 我 國(guó) 境 內(nèi)依 照 我 國(guó) 法 律 設(shè) 立 的 ， 由 外 國(guó) 投 資 者單 獨(dú) 直 接 投 資 或 者 由 外 國(guó) 投 資 者 和 中國(guó) 投 資 者 共 同 投 資 的 企 業(yè) 。 第 六 章 外 商 投 資 企 業(yè) 法 律 制 度 392021-5-3 二 、 中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 法 (一

35、 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 概 念 和 特 征1、 中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 是 指 中 國(guó) 合 營(yíng)者 與 外 國(guó) 合 營(yíng) 者 依 照 中 華 人 民 共 和 國(guó) 法律 的 規(guī) 定 ， 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 共 同 投 資 、 共 同經(jīng) 營(yíng) 、 并 按 投 資 比 例 分 享 利 潤(rùn) 、 分 擔(dān) 風(fēng)險(xiǎn) 及 虧 損 的 企 業(yè) 。 402021-5-3 2.中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 特 征 ： (1)合 營(yíng) 企 業(yè)主 體 一 方 為 中 國(guó) 的 公 司 企 業(yè) 或 其 他 經(jīng) 濟(jì)組 織 ； 另 一 方 為 外 國(guó) 的 公 司 企 業(yè) 或 其 他經(jīng) 濟(jì) 組 織 和 個(gè) 人

36、 。 (2)在 中 國(guó) 境 內(nèi) ， 按 中國(guó) 法 律 規(guī) 定 取 得 法 人 資 格 ， 為 中 國(guó) 法 人 。必 須 遵 守 中 國(guó) 法 律 、 法 規(guī) 。 (3)是 有 限 責(zé)任 公 司 。 (4)合 營(yíng) 各 方 遵 照 平 等 互 利 原 則 ，共 同 出 資 、 共 同 經(jīng) 營(yíng) 、 按 各 方 注 冊(cè) 資 本比 例 分 享 利 潤(rùn) 、 分 擔(dān) 風(fēng) 險(xiǎn) 和 虧 損 。 412021-5-3 3、 中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 法 ： 年 月 日 第 五 屆 全 國(guó) 人 民 代 表 大 會(huì) 第二 次 會(huì) 議 通 過 年 月 日 第 七 屆 全 國(guó) 人 民代 表 大 會(huì) 第 三 次 會(huì) 議

37、 修 改 年 月 日 第 九 屆 全 國(guó) 人民 代 表 大 會(huì) 第 四 次 會(huì) 議 修 改 422021-5-3 (二 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 設(shè) 立 與 登 記 合 營(yíng) 各 方 簽 訂 的 合 營(yíng) 協(xié) 議 、 合 同 、章 程 ， 應(yīng) 報(bào) 國(guó) 家 對(duì) 外 經(jīng) 濟(jì) 貿(mào) 易 主 管部 門 （ 以 下 稱 審 查 批 準(zhǔn) 機(jī) 關(guān) ） 審 查批 準(zhǔn) 。 審 查 批 準(zhǔn) 機(jī) 關(guān) 應(yīng) 在 三 個(gè) 月 內(nèi)決 定 批 準(zhǔn) 或 不 批 準(zhǔn) 。 合 營(yíng) 企 業(yè) 經(jīng) 批準(zhǔn) 后 ， 向 國(guó) 家 工 商 行 政 管 理 主 管 部門 登 記 ， 領(lǐng) 取 營(yíng) 業(yè) 執(zhí) 照 ， 開 始 營(yíng) 業(yè) 。 43202

38、1-5-3 n 1.合 營(yíng) 企 業(yè) 協(xié) 議 是 指 合 營(yíng) 各 方 對(duì) 設(shè) 立 合 營(yíng) 企業(yè) 的 某 些 要 點(diǎn) 和 原 則 達(dá) 成 的 一 致 意 見 所 訂 立 的文 件 。n 2.合 營(yíng) 企 業(yè) 合 同 是 指 合 營(yíng) 各 方 為 設(shè) 立 合 營(yíng) 企業(yè) 就 相 互 權(quán) 利 、 義 務(wù) 關(guān) 系 達(dá) 成 一 致 意 見 而 訂 立的 文 件 。 協(xié) 議 應(yīng) 以 合 同 為 準(zhǔn) 。n 3.合 營(yíng) 企 業(yè) 章 程 是 指 規(guī) 定 合 營(yíng) 企 業(yè) 的 宗 旨 、組 織 原 則 和 經(jīng) 營(yíng) 管 理 方 法 等 事 項(xiàng) 的 文 件 。 合 同是 制 訂 章 程 的 基 礎(chǔ) 。 (三 )中 外 合 資

39、經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 協(xié) 議 、 合 同 和 章 程 442021-5-3 n 合 營(yíng) 企 業(yè) 的 注 冊(cè) 資 本 是 指 記 載 在 合 營(yíng) 企業(yè) 合 同 、 章 程 上 并 經(jīng) 有 關(guān) 主 管 機(jī) 關(guān) 核 準(zhǔn)登 記 的 合 營(yíng) 各 方 認(rèn) 繳 的 出 資 額 之 和 。 在注 冊(cè) 資 本 中 ， 外 方 合 營(yíng) 者 的 投 資 比 例 一般 不 得 低 于 25%， 上 限 則 無 規(guī) 定 。 n 各 方 的 出 資 方 式 包 括 現(xiàn) 金 、 實(shí) 物 和 工 業(yè)產(chǎn) 權(quán) 。 (四 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 資 本 452021-5-3 合 營(yíng) 企 業(yè) 注 冊(cè) 資 本 與 投 資

40、總 額 的 比 例n （ 1） 投 資 總 額 在 300萬 美 元 以 下 的 （ 含 300萬 ） ， 注冊(cè) 資 本 至 少 應(yīng) 占 投 資 總 額 的 7/10；n （ 2） 投 資 總 額 在 300萬 美 元 以 上 的 到 1 000萬 （ 含1000萬 ） 美 元 的 ， 注 冊(cè) 資 本 至 少 應(yīng) 占 投 資 總 額 的 1/2；n （ 3） 投 資 總 額 在 1000萬 美 元 以 上 的 到 3 000萬 （ 含3000萬 ） 美 元 的 ， 注 冊(cè) 資 本 至 少 應(yīng) 占 投 資 總 額 的 2/5，其 中 投 資 總 額 在 1250萬 美 元 以 下 的 ， 注 冊(cè)

41、 資 本 不 得低 于 500萬 美 元 ；n （ 4） 投 資 總 額 在 3 000萬 美 元 以 上 的 ， 注 冊(cè) 資 本 至少 應(yīng) 占 投 資 總 額 的 1/3， 其 中 投 資 總 額 在 3600萬 美 元以 下 的 ， 注 冊(cè) 資 本 不 得 低 于 1200萬 美 元 。 462021-5-3 合 營(yíng) 企 業(yè) 出 資 額 的 轉(zhuǎn) 讓 必 須 具 備 如 下 條 件 （ 1） 合 營(yíng) 企 業(yè) 出 資 額 的 轉(zhuǎn) 讓 須 經(jīng) 各 方 同 意 。 （ 2） 合 營(yíng) 企 業(yè) 出 資 額 的 轉(zhuǎn) 讓 須 經(jīng) 董 事 會(huì) 會(huì)議 通 過 后 ， 報(bào) 原 審 批 機(jī) 構(gòu) 批 準(zhǔn) 。 （ 3

42、） 合 營(yíng) 企 業(yè) 一 方 轉(zhuǎn) 讓 其 全 部 或 部 分 出 資額 時(shí) ， 合 營(yíng) 他 方 有 優(yōu) 先 購(gòu) 買 權(quán) 。 472021-5-3 合 營(yíng) 企 業(yè) 終 止 的 原 因 主 要 有 以 下 幾 項(xiàng) （ 1） 合 同 期 限 屆 滿 。 （ 2） 合 營(yíng) 企 業(yè) 發(fā) 生 嚴(yán) 重 虧 損 ， 無 力 繼 續(xù) 經(jīng) 營(yíng) 。 （ 3） 合 營(yíng) 一 方 不 履 行 合 營(yíng) 企 業(yè) 協(xié) 議 、 合 同 、 章 程 規(guī) 定 的 義 務(wù) ，致 使 企 業(yè) 無 法 繼 續(xù) 經(jīng) 營(yíng) 。 （ 4） 因 自 然 災(zāi) 害 、 戰(zhàn) 爭(zhēng) 等 不 可 抗 力 遭 受 嚴(yán) 重 損 失 ， 無 法 繼 續(xù)經(jīng) 營(yíng) 。 （

43、5） 合 營(yíng) 企 業(yè) 未 達(dá) 到 其 經(jīng) 營(yíng) 目 的 ， 同 時(shí) 又 無 發(fā) 展 前 途 。 （ 6） 合 營(yíng) 企 業(yè) 、 章 程 所 規(guī) 定 的 其 他 終 止 原 因 已 經(jīng) 出 現(xiàn) 。 （ 7） 根 據(jù) 破 產(chǎn) 法 規(guī) 定 ， 企 業(yè) 無 力 償 還 到 期 債 務(wù) 的 ， 企 業(yè)債 權(quán) 人 可 以 向 法 院 要 求 宣 告 該 企 業(yè) 破 產(chǎn) ， 企 業(yè) 也 可 以 自 行 申請(qǐng) 破 產(chǎn) 。 法 院 宣 告 企 業(yè) 破 產(chǎn) 后 ， 企 業(yè) 應(yīng) 予 終 止 。 482021-5-3 n 合 營(yíng) 企 業(yè) 設(shè) 董 事 會(huì) ， 其 人 數(shù) 組 成 由 合 營(yíng) 各 方 協(xié)商 ， 在 合 同 、

44、 章 程 中 確 定 ， 并 由 合 營(yíng) 各 方 委 派和 撤 換 。 董 事 長(zhǎng) 和 副 董 事 長(zhǎng) 由 合 營(yíng) 各 方 協(xié) 商 確定 或 由 董 事 會(huì) 選 舉 產(chǎn) 生 。 中 外 合 營(yíng) 者 的 一 方 擔(dān)任 董 事 長(zhǎng) 的 ， 由 他 方 擔(dān) 任 副 董 事 長(zhǎng) 。n 合 營(yíng) 企 業(yè) 的 職 工 依 法 建 立 工 會(huì) 組 織 ， 開 展 工 會(huì)活 動(dòng) ， 維 護(hù) 職 工 的 合 法 權(quán) 益 。(五 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 組 織 機(jī) 構(gòu) 492021-5-3 (六 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 期 限 和 終 止 合 營(yíng) 企 業(yè) 的 期 限 是 指 合 營(yíng) 企

45、業(yè) 自 依 法 成 立 之 日起 到 合 營(yíng) 期 滿 為 止 的 存 續(xù) 時(shí) 間 。 合 營(yíng) 各 方 應(yīng) 依法 在 合 同 中 約 定 合 營(yíng) 期 限 的 行 業(yè) :(1)服 務(wù) 行 業(yè) 。(2)從 事 土 地 開 發(fā) 及 經(jīng) 營(yíng) 房 地 產(chǎn) 的 。 (3)從 事 資源 勘 查 開 發(fā) 的 。 (4)國(guó) 家 規(guī) 定 限 制 投 資 項(xiàng) 目 的 。(5)國(guó) 家 其 他 法 律 法 規(guī) 規(guī) 定 需 要 約 定 期 限 的 。其 他 行 業(yè) 合 營(yíng) 各 方 可 以 在 合 同 中 約 定 期 限 或 不約 定 期 限 。 期 限 按 原 規(guī) 定 一 般 項(xiàng) 目 為 10年 至 30年 ,最 長(zhǎng) 的

46、可 到 50年 。 經(jīng) 國(guó) 務(wù) 院 特 批 的 可 在 50年 以 上 。 期 限 界 滿 的 經(jīng) 合 營(yíng) 各 方 同 意 可 以 延 長(zhǎng) ，在 期 限 屆 滿 前 6個(gè) 月 向 原 審 批 機(jī) 關(guān) 報(bào) 批 。 502021-5-3 第 十 五 條 合 營(yíng) 各 方 發(fā) 生 糾 紛 ， 董 事 會(huì) 不能 協(xié) 商 解 決 時(shí) ， 由 中 國(guó) 仲 裁 機(jī) 構(gòu) 進(jìn) 行 調(diào)解 或 仲 裁 ， 也 可 由 合 營(yíng) 各 方 協(xié) 議 在 其 它仲 裁 機(jī) 構(gòu) 仲 裁 。合 營(yíng) 各 方 沒 有 在 合 同 中 訂 有 仲 裁 條 款 的或 者 事 后 沒 有 達(dá) 成 書 面 仲 裁 協(xié) 議 的 ， 可以 向 人

47、 民 法 院 起 訴 。 (七 )中 外 合 資 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 爭(zhēng) 議 的 解 決 512021-5-3 三 、 中 外 合 作 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 法 （ 一 ） 中 外 合 作 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 法 概 述 （ 1） 概 念 :中 外 合 作 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) ， 是 指 中 國(guó) 合 作 者與 外 國(guó) 合 作 者 依 照 中 華 人 民 共 和 國(guó) 法 律 的 規(guī) 定 ，在 中 國(guó) 境 內(nèi) 共 同 舉 辦 的 ， 按 合 作 企 業(yè) 合 同 的 約定 分 配 收 益 或 者 產(chǎn) 品 、 分 擔(dān) 風(fēng) 險(xiǎn) 和 虧 損 的 經(jīng) 濟(jì)組 織 。 522021-5-3 n 這 種 企 業(yè) 屬 于 契 約 式

48、 經(jīng) 營(yíng) ， 特 別 注 意 中 外 合 作者 的 投 資 或 提 供 的 合 作 條 件 ， 并 不 折 算 成 股 份 。中 外 合 作 者 按 何 種 比 例 進(jìn) 行 收 益 或 者 產(chǎn) 品 的 分配 、 風(fēng) 險(xiǎn) 和 虧 損 的 分 擔(dān) ， 是 在 合 作 企 業(yè) 合 同 中約 定 的 。n 另 外 這 種 企 業(yè) 既 可 以 是 法 人 型 企 業(yè) ， 也 可以 是 非 法 人 型 企 業(yè) 。n 合 作 企 業(yè) 中 的 外 國(guó) 合 作 者 可 以 先 行 回 收 投資 。 合 作 期 滿 后 ， 合 作 企 業(yè) 的 全 部 資 產(chǎn) 一 般 歸中 國(guó) 合 作 者 所 有 。n 合 作 企

49、 業(yè) 的 管 理 機(jī) 構(gòu) 具 有 多 樣 性 。 （ 2） 特 點(diǎn) : 532021-5-3 （ 二 ） 合 作 企 業(yè) 與 合 資 企 業(yè) 比 較 ， 有 其 不 同 的 特 點(diǎn) ： （ 1） 合 營(yíng) 方 式 不 同 。 （ 2） 組 織 形 式 不 同 。 （ 3） 投 資 回 收 方 式 不 同 。 （ 4） 經(jīng) 營(yíng) 管 理 機(jī) 構(gòu) 不 同 。（ 5） 利 潤(rùn) 分 配 方 式 不 同 。 542021-5-3 （ 三 ） 設(shè) 立 中 外 合 作 經(jīng) 營(yíng) 企 業(yè) 的 條 件 和 法 律 程 序 n 國(guó) 家 鼓 勵(lì) 舉 辦 的 合 作 企 業(yè) 有 兩 類 :其 一 ， 產(chǎn) 品 出口 型 企

50、業(yè) ;其 二 ， 技 術(shù) 先 進(jìn) 的 生 產(chǎn) 型 合 作 企 業(yè) 。 n 申 請(qǐng) 設(shè) 立 合 作 企 業(yè) ， 應(yīng) 當(dāng) 將 中 外 合 作 者 簽 訂 的協(xié) 議 、 合 同 、 章 程 等 文 件 報(bào) 國(guó) 務(wù) 院 對(duì) 外 經(jīng) 濟(jì) 貿(mào)易 主 管 部 門 或 者 國(guó) 務(wù) 院 授 權(quán) 的 部 門 和 地 方 政 府（ 以 下 簡(jiǎn) 稱 審 查 批 準(zhǔn) 機(jī) 關(guān) ） 審 查 批 準(zhǔn) 。 審 查 批準(zhǔn) 機(jī) 關(guān) 應(yīng) 當(dāng) 自 接 到 申 請(qǐng) 之 日 起 四 十 五 天 內(nèi) 決 定批 準(zhǔn) 或 者 不 批 準(zhǔn) 。 552021-5-3 （ 四 ） 中 外 合 作 企 業(yè) 的 組 織 機(jī) 構(gòu) 和 經(jīng) 營(yíng) 管 理 n 組

51、 織 形 式 :合 作 企 業(yè) 符 合 中 國(guó) 法 律 關(guān) 于 法人 條 件 的 規(guī) 定 的 ， 依 法 取 得 中 國(guó) 法 人 資格 ， 其 組 織 形 式 為 有 限 責(zé) 任 公 司 。 在 實(shí)踐 中 ， 也 可 以 申 請(qǐng) 設(shè) 立 不 具 有 法 人 資 格的 合 作 企 業(yè) 。 n 經(jīng) 營(yíng) 管 理 :三 種 形 式 。 其 一 ， 董 事 會(huì) 制 ;其二 ， 聯(lián) 合 管 理 制 ;其 三 ， 委 托 管 理 制 。 562021-5-3 （ 五 ） 外 商 先 行 收 回 投 資 的 規(guī) 定 n 中 外 合 作 者 在 合 作 企 業(yè) 合 同 中 約 定 合 作 期 滿 時(shí)合 作 企

52、業(yè) 的 全 部 固 定 資 產(chǎn) 歸 中 國(guó) 合 作 者 所 有 的 ，可 以 在 合 作 企 業(yè) 合 同 中 約 定 外 國(guó) 合 作 者 在 合 作期 限 內(nèi) 先 行 回 收 投 資 的 辦 法 。n 合 作 企 業(yè) 合 同 約 定 外 國(guó) 合 作 者 在 繳 納 所 得 稅 前回 收 投 資 的 ， 必 須 向 財(cái) 政 稅 務(wù) 機(jī) 關(guān) 提 出 申 請(qǐng) ，由 財(cái) 政 稅 務(wù) 機(jī) 關(guān) 依 照 國(guó) 家 有 關(guān) 稅 收 的 規(guī) 定 審 查批 準(zhǔn) 。n 依 照 前 款 規(guī) 定 外 國(guó) 合 作 者 在 合 作 期 限 內(nèi) 先 行 回收 投 資 的 ， 中 外 合 作 者 應(yīng) 當(dāng) 依 照 有 關(guān) 法 律

53、的 規(guī)定 和 合 作 企 業(yè) 合 同 的 約 定 對(duì) 合 作 企 業(yè) 的 債 務(wù) 承擔(dān) 責(zé) 任 。 572021-5-3 四 、 外 資 企 業(yè) 法 （ 一 ） 外 資 企 業(yè) 概 述（ 1） 外 資 企 業(yè) 的 概 念 :它 是 指 依 照 中 華 人 民 共 和 國(guó) 法 律 的規(guī) 定 ， 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 設(shè) 立 的 、 全 部 資 本 由 外 國(guó) 投 資 者 投資 的 企 業(yè) ， 不 包 括 外 國(guó) 的 企 業(yè) 和 其 他 經(jīng) 濟(jì) 組 織 在 中 國(guó)境 內(nèi) 的 分 支 機(jī) 構(gòu) 。 （ 2） 主 要 特 征 是 :A、 它 的 全 部 資 本 是 由 外 國(guó) 投 資 者 投 資的 ， 并

54、 且 是 由 外 國(guó) 投 資 者 經(jīng) 營(yíng) 的 ; B、 外 資 企 業(yè) 是 依 照中 國(guó) 的 法 律 規(guī) 定 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 設(shè) 立 的 企 業(yè) 法 人 ; C、 外 資企 業(yè) 不 包 括 外 國(guó) 企 業(yè) 和 其 他 經(jīng) 濟(jì) 組 織 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 的 分支 機(jī) 構(gòu) ; D、 外 資 企 業(yè) 是 一 個(gè) 獨(dú) 立 的 經(jīng) 濟(jì) 實(shí) 體 ， 獨(dú) 立 核算 、 自 負(fù) 盈 虧 ， 獨(dú) 自 承 擔(dān) 法 律 責(zé) 任 。 582021-5-3 （ 二 ） ） 設(shè) 立 外 資 企 業(yè) 的 條 件 和 法 律 程 序 n 設(shè) 立 外 資 企 業(yè) ， 必 須 有 利 于 中 國(guó) 國(guó) 民 經(jīng) 濟(jì) 的 發(fā)展

55、， 能 夠 取 得 顯 著 的 經(jīng) 濟(jì) 效 益 ， 并 應(yīng) 當(dāng) 至 少 符合 一 項(xiàng) 下 列 條 件 : n 其 一 ， 采 用 先 進(jìn) 技 術(shù) 和 設(shè) 備 ， 從 事 新 產(chǎn) 品 開發(fā) ， 節(jié) 約 能 源 和 原 材 料 ， 實(shí) 現(xiàn) 產(chǎn) 品 升 級(jí) 換 代 ，可 以 替 代 進(jìn) 口 的 。 n 其 二 ， 年 出 口 產(chǎn) 品 的 產(chǎn) 值 達(dá) 到 當(dāng) 年 全 部 產(chǎn) 品產(chǎn) 值 50 以 上 ， 實(shí) 現(xiàn) 外 匯 收 支 平 衡 或 有 余 的 。 592021-5-3 n （ 三 ） 外 資 企 業(yè) 的 權(quán) 利 和 義 務(wù)n （ 四 ） 對(duì) 外 資 企 業(yè) 的 保 護(hù) 和 優(yōu) 惠n 保 護(hù) ：

56、1、 外 國(guó) 投 資 者 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 的 投 資 、 獲 得的 利 潤(rùn) ， 受 我 國(guó) 法 律 保 護(hù) ； 2、 外 國(guó) 投 資 者 及 其 外 籍 職 工 的 合 法 收 入 ，可 以 匯 往 國(guó) 外 ； 3、 外 資 企 業(yè) 依 章 程 進(jìn) 行 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 活 動(dòng) ，受 法 律 保 護(hù) ； 4、 國(guó) 家 對(duì) 外 資 企 業(yè) 不 實(shí) 行 國(guó) 有 化 和 征 收 。如 特 殊 情 況 下 要 征 收 的 ， 給 予 相 應(yīng) 的 補(bǔ) 償 。 n 優(yōu) 惠 ： 稅 收 、 收 費(fèi) 、 提 供 生 產(chǎn) 所 需 資 金 、 進(jìn) 出口 等 方 面 給 予 優(yōu) 惠 。 602021-5-3 第

57、七 章 公 司 法 律 制 度 一 、 公 司 法 概 述 1、 概 念 ： 公 司 是 由 兩 個(gè) 或 兩 個(gè) 以 上 股 東出 資 ， 嚴(yán) 格 依 法 組 成 的 ， 實(shí) 行 有 限 責(zé) 任的 股 權(quán) 式 的 企 業(yè) 法 人 。（ 公 司 法 ： 公 司 是 指 依 照 本 法 在 中 國(guó) 境 內(nèi)設(shè) 立 的 有 限 責(zé) 任 公 司 和 股 份 有 限 公 司 。 ） 612021-5-3 公 司 的 特 征 ： （ 1） 公 司 是 股 權(quán) 式 企 業(yè) 。 公 司 是 由 投 資 者 按 股出 資 、 按 股 享 受 權(quán) 利 和 承 擔(dān) 責(zé) 任 與 風(fēng) 險(xiǎn) 。 （ 2） 公 司 實(shí) 行 有

58、 限 責(zé) 任 。 公 司 的 股 東 以 其 出 資額 或 其 所 持 股 份 為 限 ， 對(duì) 公 司 承 擔(dān) 責(zé) 任 ； 公 司以 其 全 部 資 產(chǎn) 為 限 ， 對(duì) 公 司 債 務(wù) 承 擔(dān) 責(zé) 任 。 （ 3） 嚴(yán) 格 的 法 定 性 。 公 司 無 論 外 部 形 態(tài) 還 是 內(nèi)部 結(jié) 構(gòu) ， 都 須 嚴(yán) 格 依 照 公 司 法 等 辦 理 。 622021-5-3 2.公 司 的 種 類 。 （ 1） 按 公 司 財(cái) 務(wù) 責(zé) 任 可 分 為 ： 無 限 公 司 、 有 限 責(zé) 任 公 司 、兩 合 公 司 、 股 份 有 限 公 司 、 股 份 兩 合 公 司 。 （ 2） 按 公 司

59、 財(cái) 產(chǎn) 所 有 制 可 分 為 ： 國(guó) 營(yíng) 公 司 、 集 體 經(jīng) 營(yíng) 公 司 、私 營(yíng) 公 司 、 混 合 公 司 。 （ 3） 按 公 司 體 制 結(jié) 構(gòu) 分 ： 總 公 司 與 分 公 司 、 母 公 司 與 子 公司 。 （ 4） 按 公 司 信 用 基 礎(chǔ) 分 ： 人 合 公 司 、 資 合 公 司 、 人 資 兼 合公 司 。 （ 5） 按 公 司 股 票 發(fā) 行 方 式 分 ： 封 閉 式 公 司 （ 不 上 市 公 司 ） 、開 放 式 公 司 （ 上 市 公 司 ） 。 （ 6） 按 公 司 所 屬 國(guó) 籍 分 ： 本 國(guó) 公 司 、 外 國(guó) 公 司 、 跨 國(guó) 公 司 。

60、我 國(guó) 公 司 法 僅 規(guī) 定 了 有 限 責(zé) 任 公 司 和 股 份 有 限 公 司 ， 以及 有 限 責(zé) 任 公 司 的 特 殊 形 式 國(guó) 有 獨(dú) 資 公 司 。 632021-5-3 二 、 公 司 的 設(shè) 立 、 變 更 和 終 止（ 一 ） 有 限 責(zé) 任 公 司 的 設(shè) 立n 設(shè) 立 條 件 ：n （ 1） 股 東 符 合 法 定 人 數(shù) 即 2人 以 上 50人 以 下 ，但 國(guó) 有 獨(dú) 資 公 司 不 受 此 限 。 （ 2） 股 東 出 資 達(dá) 到法 定 資 本 總 額 ， 即 法 律 所 要 求 的 各 類 有 限 責(zé) 任 公司 最 低 限 額 資 本 金 總 額 。 以

61、 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 為 主 的 公司 不 得 少 于 50萬 元 ； 以 商 品 批 發(fā) 為 主 的 公 司不 得 少 于 50萬 元 ； 馮 商 業(yè) 零 售 為 主 的 公 司 不得 少 于 30萬 元 ； 科 技 開 發(fā) 、 咨 詢 、 服 務(wù) 性 公司 不 得 少 于 10萬 元 。 （ 3） 股 東 共 同 制 定 章 程 。（ 4） 有 公 司 的 名 稱 和 組 織 機(jī) 構(gòu) 。 （ 5） 有 固 定的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 場(chǎng) 所 和 必 要 的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 條 件 。 642021-5-3 設(shè) 立 程 序出 資股 東 法 定 檢 資 機(jī) 構(gòu) 驗(yàn) 資 證 明登 記 申 請(qǐng) 書公 司

62、 章 程 公 司登 記機(jī) 關(guān) 不 符 條 件 ， 不 予 登 記符合條件 ，予以登記 發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照 向 股東 簽發(fā) 出資 證明 652021-5-3 （ 二 ） 、 股 份 有 限 公 司 的 設(shè) 立 1、 條 件 ： （ 1） 發(fā) 起 人 應(yīng) 符 合 法 定 人 數(shù) 。 最 低 限額 為 5人 以 上 。 其 中 過 半 數(shù) 在 中 國(guó) 境 內(nèi) 有 住 所 。國(guó) 有 企 業(yè) 改 建 為 股 份 有 限 公 司 時(shí) ， 發(fā) 起 人 可 少于 5人 ， 但 應(yīng) 采 取 募 集 設(shè) 立 方 式 。 （ 2） 發(fā) 起 人和 社 會(huì) 公 開 募 集 的 股 本 達(dá) 到 法 定 資 本 最 低 限 額

63、-人 民 幣 1000萬 元 了 。 （ 3） 股 份 發(fā) 行 、 籌 辦 事項(xiàng) 符 合 法 定 法 律 規(guī) 定 。 （ 4） 發(fā) 起 人 制 訂 公 司章 程 ， 并 經(jīng) 創(chuàng) 立 大 會(huì) 通 過 。 （ 5） 有 公 司 名 稱 ，建 立 符 合 公 司 要 求 的 組 織 機(jī) 構(gòu) 。 （ 6） 有 固 定的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 場(chǎng) 所 和 必 要 的 生 產(chǎn) 經(jīng) 營(yíng) 條 件 。 662021-5-3 2、 股 份 有 限 公 司 設(shè) 立 的 方 式 和 程 序 。 （ 1） 發(fā) 起 設(shè) 立 是 指 發(fā) 超 人 認(rèn) 購(gòu) 公 司 應(yīng) 發(fā) 行的 全 部 股 份 而 設(shè) 立 的 方 式 。 （ 2）

64、募 集 設(shè) 立 是 指 發(fā) 起 人 認(rèn) 購(gòu) 公 司 應(yīng) 發(fā) 行股 份 的 一 部 分 ， 其 余 部 分 向 社 會(huì) 公 開 募集 而 設(shè) 立 的 方 式 。 發(fā) 起 人 認(rèn) 購(gòu) 部 分 不 得少 于 公 司 股 份 總 額 的 35%。 672021-5-3 向 社 會(huì) 公 開 募 集 股 份 的 程 序 發(fā) 起 人 應(yīng) 向 國(guó) 務(wù) 院 證 券 管 理 部 門 遞 交 募 股 申 請(qǐng) ，并 報(bào) 送 有 關(guān) 文 件 ， 經(jīng) 證 券 管 理 部 門 批 準(zhǔn) ， 即 可 向社 會(huì) 公 開 募 集 股 份 。 發(fā) 行 股 份 的 股 款 足 達(dá) 到 法 定注 冊(cè) 資 本 最 低 限 額 后 ， 發(fā)

65、起 人 就 在 在 30日 內(nèi) 召 開創(chuàng) 立 大 會(huì) 。 如 在 30日 內(nèi) 未 召 開 創(chuàng) 立 大 會(huì) ， 認(rèn) 股 人可 要 求 發(fā) 起 人 返 還 股 款 ， 并 加 算 同 期 銀 行 利 息 。董 事 會(huì) 應(yīng) 于 創(chuàng) 立 大 會(huì) 結(jié) 束 后 30日 內(nèi) 向 公 司 登 記 機(jī)關(guān) 申 請(qǐng) 設(shè) 立 登 記 。 符 合 法 定 條 件 的 ， 發(fā) 給 公 司 營(yíng)業(yè) 執(zhí) 照 。 當(dāng) 發(fā) 起 人 在 公 司 不 能 成 立 時(shí) ， 對(duì) 因 設(shè) 立行 為 而 發(fā) 行 的 債 務(wù) 、 費(fèi) 用 負(fù) 連 帶 責(zé) 任 ， 已 繳 股 款 ，負(fù) 責(zé) 返 還 并 加 算 銀 行 同 期 利 息 。 68202

66、1-5-3 創(chuàng) 立 大 會(huì) 行 使 下 列 職 權(quán) ： n （ 一 ） 審 議 發(fā) 起 人 關(guān) 于 公 司 籌 辦 情 況 的 報(bào) 告 ；（ 二 ） 通 過 公 司 章 程 ；（ 三 ） 選 舉 董 事 會(huì) 成 員 ；（ 四 ） 選 舉 監(jiān) 事 會(huì) 成 員 ；（ 五 ） 對(duì) 公 司 的 設(shè) 立 費(fèi) 用 進(jìn) 行 審 核 ；（ 六 ） 對(duì) 發(fā) 起 人 用 于 抵 作 股 款 的 財(cái) 產(chǎn) 的 作 價(jià) 進(jìn)行 審 核 ；（ 七 ） 發(fā) 生 不 可 抗 力 或 者 經(jīng) 營(yíng) 條 件 發(fā) 生 重 大 變化 直 接 影 響 公 司 設(shè) 立 的 ， 可 以 作 出 不 設(shè) 立 公 司的 決 議 。 692021-5-3 設(shè) 立 程 序 702021-5-3 股 份 有 限 公 司 的 發(fā) 起 人 應(yīng) 當(dāng) 承 擔(dān) 下 列 責(zé) 任 ： （ 一 ） 公 司 不 能 成 立 時(shí) ， 對(duì) 設(shè) 立 行 為 所 產(chǎn) 生 的 債務(wù) 和 費(fèi) 用 負(fù) 連 帶 責(zé) 任 ；（ 二 ） 公 司 不 能 成 立 時(shí) ， 對(duì) 認(rèn) 股 人 已 繳 納 的 股 款 ，負(fù) 返 還 股 款 并 加 算 銀 行 同 期 存 款 利 息 的 連