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1、課題二 建設(shè)工程合同 知識(shí)目標(biāo)：通過(guò)本課題的教學(xué)，使學(xué)生達(dá)到以下的知識(shí)要求：了解建設(shè)工程合同體系、建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同、委托監(jiān)理合同的概念，示范文本的基本組成，了解物資采購(gòu)合同。熟悉建設(shè)工程合同的策劃與訂立，熟悉建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)，熟悉合同訂立過(guò)程中的締約過(guò)失責(zé)任的具體應(yīng)用，熟悉建設(shè)工程施工和示范文本的作用，掌握施工示范文本為載體的各個(gè)階段的合同管理的主要內(nèi)容，深入理解合同管理中的相關(guān)知識(shí)點(diǎn)，為后續(xù)施工合同示范文本的應(yīng)用奠定基礎(chǔ)。 能力目標(biāo)：能夠?qū)ㄖこ毯贤w系具有體統(tǒng)的認(rèn)識(shí)，分析相互之間的聯(lián)系；能夠通過(guò)各階段合同管理的學(xué)習(xí)，對(duì)前述課題學(xué)習(xí)的基本合同知識(shí)有所滲透，能夠以不同主

2、體角色為立場(chǎng)的（發(fā)包、承包、監(jiān)理）合同的初步管理能力。 2.1建設(shè)工程合同體系簡(jiǎn)介 工程建設(shè)是一個(gè)極為復(fù)雜的社會(huì)生產(chǎn)過(guò)程，參與的單位眾多，它們之間形成各式各樣的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。而工程中維系這種關(guān)系的紐帶就是合同。在一個(gè)工程中，相關(guān)的合同可能有幾份、幾十份、幾百份，甚至幾千份，形成一個(gè)復(fù)雜的合同體系和網(wǎng)絡(luò)。在此體系和網(wǎng)絡(luò)中，業(yè)主和承包商是兩個(gè)最主的要角色和節(jié)點(diǎn)。 如圖2所示是一個(gè)工程建設(shè)項(xiàng)目在建設(shè)過(guò)程中可能形成的合同體系。 工程項(xiàng)目（業(yè)主） 勘察設(shè)計(jì)合同 監(jiān)理合同 工程施工合同 買賣合同 借款合同 分包合同 供應(yīng)合同 運(yùn)輸合同 供應(yīng)合同 運(yùn)輸合同 勞務(wù)合同

3、 勞務(wù)合同 圖2 建設(shè)工程中的合同體系 在該合同體系中，這些合同都是為了完成業(yè)主的工程項(xiàng)目目標(biāo)而簽訂和實(shí)施的。其中，工程施工合同是最有代表性、最普遍，也是最復(fù)雜的合同類型。它在建設(shè)工程項(xiàng)目的合同體系中處于主導(dǎo)地位，是整個(gè)建設(shè)工程項(xiàng)目合同管理的重點(diǎn)。無(wú)論是業(yè)主、監(jiān)理工程師或承包商都將它作為合同管理的主要對(duì)象。 2.1.1建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同概述 1勘察設(shè)計(jì)合同的概念 建設(shè)工程勘察合同是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，查明、分析、評(píng)價(jià)建設(shè)場(chǎng)地的地址地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)文件的協(xié)議。建設(shè)工程設(shè)計(jì)合

4、同是指根據(jù)建設(shè)工程的要求，對(duì)建設(shè)工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、資源、環(huán)境等條件進(jìn)行綜合分析、論證，編制建設(shè)工程設(shè)計(jì)文件的協(xié)議。 發(fā)包人通過(guò)招標(biāo)方式與選擇的中標(biāo)人就委托的勘察、設(shè)計(jì)任務(wù)簽訂合同。簽訂合同委托勘察、設(shè)計(jì)任務(wù)是發(fā)包人和承包人的自主市場(chǎng)行為，但是必須遵守《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》、《建筑勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)市場(chǎng)管理規(guī)定》等法律、法規(guī)和規(guī)章的要求。為確保勘察、設(shè)計(jì)合同內(nèi)容完備、責(zé)任明確、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任分擔(dān)合理，建設(shè)部和國(guó)家工商行政管理局在2000年頒布了建設(shè)工程勘察合同示范文本和建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同示范文本。 2勘察設(shè)計(jì)合同示范文本 勘察合同示范文本按照委托

5、勘察任務(wù)的不同分為兩個(gè)版本 (1)建設(shè)工程勘察合同(一)[GF-2000-0203] 該示范文本適用于為設(shè)計(jì)提供勘察工作的委托任務(wù)，包括巖土工程勘察、水文地質(zhì)勘察、工程測(cè)量、工程物探等勘察。合同條款的主要內(nèi)容包括： ①工程概況； ②發(fā)包人提供的資料； ③勘察成果的提交； ④勘察費(fèi)用的支付； ⑤發(fā)包人、勘察人的責(zé)任； ⑥違約責(zé)任； ⑦未盡事宜的約定； ⑧其他約定事項(xiàng)； ⑨合同爭(zhēng)議的解決； ⑩合同生效。 (1)建設(shè)工程勘察合同(二)[GF-2000-0204] 該示范文本的委托工作內(nèi)容僅涉及巖土工程，包括取得巖土工程勘察資料、對(duì)項(xiàng)目的巖土工程進(jìn)行設(shè)計(jì)、智力和監(jiān)測(cè)工作。由

6、于委托工作范圍包括巖土工程的設(shè)計(jì)、處理和監(jiān)測(cè)，因此，合同條款的主要內(nèi)容除了上述勘察合同應(yīng)具備的條款外，還包括變更及工程費(fèi)的調(diào)整，材料設(shè)備的供應(yīng)；報(bào)告、文件、治理的工程等的檢查和驗(yàn)收等方面的約定條款。 3設(shè)計(jì)合同示范文本 設(shè)計(jì)合同分為兩個(gè)版本。 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同(一)[GF-2000-0209] 示范文本適用于民用建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，主要條款包括以下幾方面的內(nèi)容： ①訂立合同依據(jù)的文件； ②委托設(shè)計(jì)任務(wù)的范圍和內(nèi)容； ③發(fā)包人應(yīng)提供的有關(guān)資料和文件； ④設(shè)計(jì)人應(yīng)交付的資料和文件； ⑤設(shè)計(jì)費(fèi)的支付； ⑥雙方責(zé)任； ⑦違約責(zé)任； ⑧其他； 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同(二)[GF-200

7、0-0210] 該合同范本適用于委托專業(yè)工程的設(shè)計(jì)。除了上述設(shè)計(jì)合同應(yīng)包括的條款內(nèi)容外，還增加有設(shè)計(jì)依據(jù)；合同文件的組成和優(yōu)先次序，項(xiàng)目的投資要求、設(shè)計(jì)階段和設(shè)計(jì)內(nèi)容，保密等方面的條款約定。 2.1.2建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的概述 1委托監(jiān)理合同的概念和特征 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同簡(jiǎn)稱監(jiān)理合同，是指委托人與監(jiān)理人就委托的工程項(xiàng)目管理內(nèi)容簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。監(jiān)理合同是委托合同的一種，除具有委托合同的共同特點(diǎn)外，還具有以下特點(diǎn)： (1)監(jiān)理合同的當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力、取得法人資格的企事業(yè)單位、其他組織等。 (2)監(jiān)理合同委托的工作內(nèi)容必須符合工程項(xiàng)目建

8、設(shè)程序，遵守有關(guān)法律、行政法規(guī)。監(jiān)理合同是以對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施控制和管理為主要內(nèi)容，因此監(jiān)理合同必須符合建設(shè)工程項(xiàng)目的程序，符合國(guó)家和建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的有關(guān)建設(shè)工程的法律、行政法規(guī)、部門章程和各種標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范要求。 (3)委托監(jiān)理合同的標(biāo)的是服務(wù)，建設(shè)工程實(shí)施階段所簽訂的其他合同，如勘察設(shè)計(jì)合同、施工承包合同、物資采購(gòu)合同、加工承攬合同的標(biāo)的物事產(chǎn)生新的物質(zhì)成果或信息成果。監(jiān)理合同的標(biāo)的是服務(wù)，即監(jiān)理工程師憑據(jù)自己的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技能受業(yè)主委托為其所簽訂其他合同的履行實(shí)施監(jiān)督和管理。 2建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本 《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同示范文本》由“工程建設(shè)委托監(jiān)理合同協(xié)議書”簡(jiǎn)稱合同

9、，“建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件”簡(jiǎn)稱標(biāo)準(zhǔn)條件、建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條款簡(jiǎn)稱專用條款組成。 (1)建設(shè)工程委托監(jiān)理合協(xié)議書同 合同明確了當(dāng)事人雙方確定的委托監(jiān)理工程的概況：工程名稱、地點(diǎn)、工程規(guī)模、總投資；委托人向監(jiān)理人支付報(bào)酬的期限和方式；合同簽訂、生效、完成時(shí)間；雙方愿意履行約定的各項(xiàng)義務(wù)表示。該“合同”是一份標(biāo)準(zhǔn)的格式文件，經(jīng)當(dāng)事人雙方在限定的空格內(nèi)填寫具體規(guī)定的內(nèi)容并簽字蓋章后，即發(fā)生法律效力。對(duì)委托人和監(jiān)理人有約束的合同，除雙方簽署的“合同”協(xié)議外，還包括以下文件： ①監(jiān)理委托函或中標(biāo)函； ②建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件； ③建設(shè)工程委托監(jiān)理合同專用條件； ④在實(shí)施過(guò)

10、程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件。 如下所示：即為建設(shè)工程監(jiān)理合同協(xié)議書。 第一部分 建設(shè)工程監(jiān)理合同協(xié)議書 委托人（全稱）： 監(jiān)理人（全稱）： 依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠(chéng)實(shí)信用的原則，雙方就本工程委托的監(jiān)理服務(wù)和相關(guān)服務(wù)事項(xiàng)協(xié)商一致，訂立本合同。 一、工程概況 委托人委托監(jiān)理人服務(wù)的工程概況如下： 1.工程名稱： 2.工程地點(diǎn)： 3.工程規(guī)模： 4.工程總投資： 二、詞語(yǔ)限定 本合同協(xié)議書的相關(guān)詞語(yǔ)含義與通用條件、專用條件中的定義相同。 三、合同文件組成 下列文件均為本合同的組成部分

11、： 1.協(xié)議書； 2.中標(biāo)函或委托書； 3.監(jiān)理投標(biāo)函； 4.通用條件； 5.專用條件； 6.附錄，即： 附錄A——服務(wù)范圍和內(nèi)容； 附錄B——委托人提供的人員、設(shè)備和設(shè)施； 附錄C——收費(fèi)金額和支付。 7.在實(shí)施過(guò)程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件。 四、雙方承諾 1.監(jiān)理人向委托人承諾，按照本合同的規(guī)定，承擔(dān)本合同附錄A中約定范圍內(nèi)的服務(wù)。 2.委托人向監(jiān)理人承諾，按照本合同附錄B中約定為監(jiān)理人開展正常的監(jiān)理工作提供相應(yīng)的設(shè)備、設(shè)施和人員，并按附錄C中注明的期限、方式、幣種，向監(jiān)理人支付監(jiān)理服務(wù)費(fèi)用。 五、服務(wù)期限 本合同附錄A中約定的服務(wù)自 年 月

12、 日開始，至 年 月 日完成。 六、合同的訂立及生效 合同訂立時(shí)間： 年 月 日 合同訂立地點(diǎn)： 本合同雙方約定 后生效。 本合同一式 份，具有同等法律效力，雙方各執(zhí) 份。 委托人：（簽章） 委托人：（簽章） 地址： 地址： 法定代表人：（簽章） 法定代表人：（簽章） 開戶銀行： 開戶銀行：

13、 帳號(hào)： 帳號(hào)： 郵編： 郵編： 電話： 電話： (2)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件，其內(nèi)容涵蓋了合同中所用詞語(yǔ)定義、適用范圍和法規(guī)、簽約雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)、合同生效變更與終止、監(jiān)理報(bào)酬、爭(zhēng)議解決等其它一些情況。是委托監(jiān)理合同的通用文件，適用各類建設(shè)工程項(xiàng)目監(jiān)理。 (3)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的專業(yè)條件 簽訂具體工程項(xiàng)目監(jiān)理合同時(shí)，結(jié)合地域特點(diǎn)、專業(yè)特點(diǎn)和委托監(jiān)理項(xiàng)目的工程特點(diǎn)

14、，對(duì)標(biāo)準(zhǔn)條件中的某些條款進(jìn)行補(bǔ)充、修正。 【友好提示】：所謂“補(bǔ)充”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中的條款明確規(guī)定，在該條款確定的原則下，專用條件中進(jìn)一步明確具體內(nèi)容，使兩個(gè)條件中相同序號(hào)的條款共同組成一條內(nèi)容完備的條款。所謂的“修改”是指標(biāo)準(zhǔn)條件中規(guī)定的程序方面的內(nèi)容，如果雙方認(rèn)為不合適，可以協(xié)商修改。 2.1.3建設(shè)工程物資采購(gòu)合同概述 1建設(shè)工程物資采購(gòu)合同的概念 建設(shè)工程物資采購(gòu)合同，是指平等主體的自認(rèn)人、法人、其他組織之間，為實(shí)現(xiàn)建設(shè)工程物資買賣，設(shè)立、變更、終止相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。如建設(shè)工程中涉及的材料采購(gòu)合同、大型設(shè)備采購(gòu)合同等都屬于具體的物資采購(gòu)合同。 建設(shè)工程物資采購(gòu)合同屬于買賣合

15、同，具有買賣合同的一般特點(diǎn)： (1)出賣讓與買受人訂立買賣合同，是以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)為目的； (2)買賣合同的買受人取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，必須支付相應(yīng)的價(jià)款，出賣人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，必須以買受人支付的價(jià)款為價(jià)。 (3)買賣合同是雙務(wù)、有償合同。即合同雙方互負(fù)一定義務(wù)，出賣人應(yīng)當(dāng)保質(zhì)、保量、按期交付合同訂購(gòu)的物資、設(shè)備，買受人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的條件接受貨物并及時(shí)支付貨款。 (4)買賣合同是諾成合同。除了法律有特殊規(guī)定的情況外，當(dāng)事人之間意思表示一致，買賣合同可成立，并不以實(shí)物交付為合同成立的條件。 2建設(shè)工程物資采購(gòu)合同的特點(diǎn) 建設(shè)工程物資采購(gòu)合同與項(xiàng)目建設(shè)密切相關(guān)，其特點(diǎn)主要表現(xiàn)為： (1)建

16、設(shè)工程物資采購(gòu)合同的當(dāng)事人 建設(shè)工程物資采購(gòu)合同的買受人即采購(gòu)人，可以是發(fā)包人，也可以是承包人，依據(jù)施工合同承包方式來(lái)確定。永久工程的大型設(shè)備一般情況薛愛由發(fā)包人采購(gòu)。施工中使用的建筑材料采購(gòu)則讓你，按照施工合同專用條款的約定執(zhí)行。通常分為發(fā)包人負(fù)責(zé)采購(gòu)供應(yīng)；承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)，包工包料承包，采購(gòu)合同的賣出人即供貨人，可以是生產(chǎn)廠家，也可以是從事物資流轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)的供應(yīng)商。 (2)物資采購(gòu)合同的標(biāo)的 建設(shè)工程物資采購(gòu)合同的標(biāo)的品種繁多。 (3)物資采購(gòu)合同的標(biāo)的 建設(shè)物資采購(gòu)合同視標(biāo)的的特點(diǎn)，合同涉及的條款繁簡(jiǎn)程度差異較大。建筑材料采購(gòu)合同的條款一般限于物資交貨階段，主要涉及交接程序、檢驗(yàn)方式

17、和質(zhì)量要求、合同價(jià)款的支付等。大型設(shè)備采購(gòu)，除了交貨階段的工作外，往往還包括生產(chǎn)階段、設(shè)備安裝調(diào)試階段、設(shè)備試運(yùn)行階段、設(shè)備性能達(dá)標(biāo)檢驗(yàn)和保修等方面的條款約定。 (4)貨物供應(yīng)時(shí)間 建設(shè)物資采購(gòu)供應(yīng)合同與施工進(jìn)度密切相關(guān)，出賣人必須嚴(yán)格按照合同約定的時(shí)間交付訂購(gòu)貨物。延誤交貨導(dǎo)致工程施工停工待料，不能使建設(shè)項(xiàng)目及時(shí)發(fā)揮效益。提前交貨通常買受人也不同意接受，一方面貨物將占用施工現(xiàn)場(chǎng)有限的場(chǎng)地影響施工，另一方面增加買受人的倉(cāng)儲(chǔ)保管費(fèi)用。 2.2建設(shè)工程合同的策劃與簽訂 2.2.1建設(shè)工程合同的策劃 1建筑工程合同策劃概述 (1)合同策劃的意義 ①合同的策劃決定著項(xiàng)目的組織結(jié)構(gòu)及管

18、理體制，決定合同各方面責(zé)任、權(quán)力和工作的劃分，對(duì)整個(gè)項(xiàng)目管理產(chǎn)生根本性的影響。 ②無(wú)論對(duì)業(yè)主還是對(duì)承包商，完善的合同策劃可以保證合同圓滿地履行，克服關(guān)系的不協(xié)調(diào)，減少矛盾和爭(zhēng)議，順利地實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目總目標(biāo)。 (2)合同策劃的依據(jù) ①業(yè)主方面：業(yè)主的資信、資金供應(yīng)能力、管理水平和具有的管理能力，，業(yè)主的管理風(fēng)格等。 ②承包商方面：承包商的能力、資信、企業(yè)規(guī)模、管理風(fēng)格和水平、在本項(xiàng)目中的目標(biāo)與動(dòng)機(jī)、目前經(jīng)營(yíng)狀況、過(guò)去同類工程經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略、長(zhǎng)期動(dòng)機(jī)、抗風(fēng)險(xiǎn)的能力等。 ③工程方面：工程的類型、規(guī)模、特點(diǎn)，技術(shù)復(fù)雜程度、工程技術(shù)設(shè)計(jì)準(zhǔn)確程度、工程質(zhì)量要求和工程范圍的確定性、計(jì)劃程度，招標(biāo)

19、時(shí)間和工期的限制，項(xiàng)目的盈利性，工程風(fēng)險(xiǎn)程序，工程資源（如資金、材料、設(shè)備等）供應(yīng)及限制條件等。 ④環(huán)境方面：工程所處的法律環(huán)境，建筑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈程度，物價(jià)的穩(wěn)定性，地質(zhì)、氣候、自然、現(xiàn)場(chǎng)條件的確定性，資源供應(yīng)的保證程度，獲得額外資源的可能性。 (3)合同策劃的程序 ①研究企業(yè)戰(zhàn)略和項(xiàng)目戰(zhàn)略，確定企業(yè)及項(xiàng)目對(duì)合同的要求。 ②確定合同的總體原則和目標(biāo)。 ③分層次、分對(duì)象對(duì)合同的一些重大問(wèn)題進(jìn)行研究，列出各種可能的選擇，按照上述策劃的依據(jù)，綜合分析各種選擇的利弊得失。 ④對(duì)合同的各個(gè)重大問(wèn)題作出決策和安排，提出履行合同的措施。 2.2.2業(yè)主的建筑工程合同策劃 1發(fā)包方式的選擇

20、(1)平行承包和全包 1）平行承包，即業(yè)主將設(shè)計(jì)、設(shè)備供應(yīng)、土建、電器安裝、機(jī)械安裝、裝飾等工程施工分別委托給不同的承包商。各承包商分別與業(yè)主簽訂合同，各承包商之間沒有合同關(guān)系。其特點(diǎn)是： ①業(yè)主有大量的管理工作，有許多次招標(biāo)，需作比較精細(xì)的計(jì)劃及控制，因此項(xiàng)目前期需要比較充裕的時(shí)間。 ②業(yè)主負(fù)責(zé)各承包商之間的協(xié)調(diào)工作，對(duì)各承包商由于互相干擾所造成的問(wèn)題承擔(dān)責(zé)任。不確性因素的影響及協(xié)調(diào)難度大，因而這種承包方式的合同爭(zhēng)執(zhí)較多，工期長(zhǎng)、索賠多。 ③該承包方式要求業(yè)主管理和控制較細(xì)，業(yè)主必須具備較強(qiáng)的項(xiàng)目管理能力。 ④對(duì)于大型工程項(xiàng)目，該承包方式使業(yè)主面對(duì)眾多承包商，管理跨度大，協(xié)調(diào)困難，

21、易造成混亂和失控，且業(yè)主管理費(fèi)用增加，導(dǎo)致總投資增加和工期延長(zhǎng)。 ⑤采用這種承包方式，業(yè)主可以分階段進(jìn)行招標(biāo)，可以通過(guò)協(xié)調(diào)和項(xiàng)目管理加強(qiáng)對(duì)工程的干預(yù)。同時(shí)承包商之間存在著一定的制衡。 ⑥采用這種承包方式，項(xiàng)目的計(jì)劃和設(shè)計(jì)必須周全、準(zhǔn)確、細(xì)致。這樣各承包商的工程范圍容易確定，責(zé)任界限比較清楚。 (2）全包（又稱統(tǒng)包，一攬子承包，設(shè)計(jì)一建造及交鑰匙工程）合同，即由一個(gè)承包商承包建筑工程項(xiàng)目的全部工作，并向業(yè)主承擔(dān)全部工程責(zé)任，包括設(shè)計(jì)、供應(yīng)、各專業(yè)工程的施工，甚至包括項(xiàng)目前期籌劃、方案選擇、可行性研究和項(xiàng)目建設(shè)后的運(yùn)營(yíng)管理。該承包方式的特點(diǎn)是： ①減少業(yè)主層面對(duì)的承包商數(shù)量和事務(wù)性管理工作

22、。業(yè)主提出工程總體要求，進(jìn)行宏觀控制、驗(yàn)收成果，不干涉承包商的工作，因而合同糾紛和索賠較少。 ②方便協(xié)調(diào)和控制，減少大量的重復(fù)性的管理工作，有利于施工現(xiàn)場(chǎng)管理，減少中間環(huán)節(jié)，從而可減少費(fèi)用和縮短工期。 ③業(yè)主的責(zé)任體系完備，避免各種干擾，對(duì)業(yè)主和承包商都有利，工程整體效益高。 ④業(yè)主必須選擇資信度高、實(shí)力強(qiáng)，適宜全方位工作、綜合能力強(qiáng)的承包商。 2合同種類的選擇 合同的計(jì)價(jià)方式有很多種，不同種類的合同，有不同的應(yīng)用條件、不同的權(quán)力和責(zé)任分配、不同的付款方式，同時(shí)合同雙方的風(fēng)險(xiǎn)也不同，應(yīng)依具體情況選擇合同類型。目前，合同的類型主要有四種。 （1）單價(jià)合同 這是最常見的合同種類，我國(guó)

23、的建設(shè)工程施工合同也主要是這一類合同。在這種合同中，承包商僅按合同規(guī)定承擔(dān)報(bào)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)，即對(duì)報(bào)價(jià)（主要為單價(jià)）的正確性和適宜性承擔(dān)責(zé)任；而工程量變化的風(fēng)險(xiǎn)由業(yè)主承擔(dān)。由于風(fēng)險(xiǎn)分配比較合理，能夠適應(yīng)大多數(shù)工程，能調(diào)動(dòng)承包商和業(yè)主雙方的管理積極性。單價(jià)合同又分為固定單價(jià)合同和可調(diào)單價(jià)合同等形式。 單價(jià)合同的特點(diǎn)是單價(jià)優(yōu)先，例如FIDIC施工合同，業(yè)主給出的工程量表中的工程量是參考數(shù)字，而實(shí)際合同價(jià)款按實(shí)際完成的工程量和承包商所報(bào)的單價(jià)計(jì)算。 (2)固定總價(jià)合同 1)固定總價(jià)合同的概念和特點(diǎn) 這種合同以一次包死的總價(jià)委托，價(jià)格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化，所以在這類合同中承包商承擔(dān)了全部的

24、工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。除了設(shè)計(jì)有重大變更，一般不允許調(diào)整合同價(jià)格。其特點(diǎn)為： ①工程中雙方結(jié)算方式較為簡(jiǎn)單。 ②在固定總價(jià)合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機(jī)會(huì)較少（但不能根除索賠）。但由于承包商承擔(dān)了全部風(fēng)險(xiǎn)，報(bào)價(jià)中不可預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用較高。承包商報(bào)價(jià)的確定必須考慮施工期間物價(jià)變化以及工程量變化帶來(lái)的影響。在這種合同的實(shí)施中， 2）固定總價(jià)合同應(yīng)用范圍 ①工程范圍必須清楚明確，報(bào)價(jià)的工程量應(yīng)準(zhǔn)確而不是估計(jì)數(shù)字，對(duì)此承包商必須認(rèn)真復(fù)核。 ②工程設(shè)計(jì)較細(xì)，圖紙完整、詳細(xì)、清楚。 ③工程量大且工期短，估計(jì)在工程過(guò)程中環(huán)境因素（特別是物價(jià)）變化小，工程條件穩(wěn)定并合理。 ④工程結(jié)構(gòu)、技術(shù)簡(jiǎn)單，風(fēng)險(xiǎn)

25、小，報(bào)價(jià)估算方便。 ⑤工程投標(biāo)期相對(duì)寬裕，承包商可以作詳細(xì)的現(xiàn)場(chǎng)調(diào)查、復(fù)核工作量、分析招標(biāo)文件、擬定計(jì)劃。 ⑥合同條件完備，雙方的權(quán)利和義務(wù)十分清楚。 3）固定總價(jià)合同的確定 固定總價(jià)合同是總價(jià)優(yōu)先，承包商報(bào)總價(jià)，雙方商定合同總價(jià)，最終按總價(jià)結(jié)算。通常只在設(shè)計(jì)變更或符合合同規(guī)定的調(diào)價(jià)條件時(shí)才允許調(diào)整合同價(jià)格。 【案例分析】：某知名房地產(chǎn)開發(fā)公司在北京開發(fā)建設(shè)一3萬(wàn)m2住宅項(xiàng)目，經(jīng)過(guò)充分的施工準(zhǔn)備，在進(jìn)行該工程招標(biāo)前，設(shè)計(jì)單位向其提供了設(shè)計(jì)完善的詳細(xì)的施工圖紙，開發(fā)商在編制招標(biāo)文件總規(guī)定：各工程承包商在報(bào)價(jià)時(shí)按當(dāng)期市場(chǎng)材料價(jià)格報(bào)價(jià)，對(duì)于工程施工需要的各種費(fèi)用要考慮齊全，同時(shí)要考慮各

26、種材料漲價(jià)等不利因素。開發(fā)商在招標(biāo)文件中還明確該工程將采用一次性包干固定價(jià)格合同，如發(fā)包人無(wú)特殊要求，合同共同價(jià)格將不做變動(dòng)。 問(wèn)題：1該工程采用固定價(jià)格合同是否合適？ 2如果在施工中鋼筋價(jià)格由承包人所報(bào)的價(jià)格3000元/噸漲到了3600元/噸，承包人是否可以向開發(fā)商進(jìn)行費(fèi)用索賠？ 分析：1因?yàn)楣潭們r(jià)合同適用于工程量能夠準(zhǔn)確計(jì)算、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜的項(xiàng)目。該背景材料中設(shè)計(jì)單位提供了完善的詳細(xì)的施工圖紙，可知工程基本符合這些條件，而且在報(bào)價(jià)中已經(jīng)考慮了各種風(fēng)險(xiǎn)因素的費(fèi)用，故采用固定總價(jià)合同是合適的。 2鋼材漲價(jià)，承包商不能向建設(shè)單位索賠，因?yàn)椴捎玫氖枪潭們r(jià)合同，材料的

27、漲價(jià)費(fèi)應(yīng)當(dāng)由承包商承擔(dān)。這也是固定總價(jià)合同一個(gè)顯著的特征。所以承包商在報(bào)價(jià)時(shí)，就要考慮到這些風(fēng)險(xiǎn)因素。 (3)成本加酬金合同 工程最終合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本加一定比率的酬金（間接費(fèi)）計(jì)算。在合同簽訂時(shí)不能確定一個(gè)具體的合同價(jià)格，只能確定酬金的比率。由于合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本結(jié)算，所以在這類合同中，承包商不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，而業(yè)主承擔(dān)了全部工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，所以承包商在工程中沒有成本控制的積極性，常常不僅不愿意壓縮成本，相反期望提高成本以提高他自己的工程經(jīng)濟(jì)效益。這樣會(huì)損害工程的整體效益。所以這類合同的使用應(yīng)受到嚴(yán)格限制，通常應(yīng)用于如下情況： （1）投標(biāo)階段依據(jù)不準(zhǔn)，工程的范圍無(wú)法界定

28、，無(wú)法準(zhǔn)確估價(jià)，缺少工程的詳細(xì)說(shuō)明。 （2）工程特別復(fù)雜，工程技術(shù)、結(jié)構(gòu)方案不能預(yù)先確定。它們可能按工程中出現(xiàn)的新的情況確定。 （3）時(shí)間特別緊急，要求盡快開工。如搶救、搶險(xiǎn)工程，人們無(wú)法詳細(xì)地計(jì)劃和商談。 3重要合同條款的確定 業(yè)主應(yīng)正確地對(duì)待合同，對(duì)合同的要求合理，但不應(yīng)苛求。業(yè)主處于合同的主導(dǎo)地位，由其起草招標(biāo)文件，并確定一些重要的合同條款。主要有： （1）適用于合同關(guān)系的法律，以及合同爭(zhēng)執(zhí)仲裁的地點(diǎn)、程序等。 （2）付款方式。如采用進(jìn)度付款、分期付款、預(yù)付款或由承包商墊資承包。這由業(yè)主的資金來(lái)源保證情況等因素決定。 （3）合同價(jià)格的調(diào)整條件、范圍、調(diào)整方法，特別是由

29、于物價(jià)上漲、匯率變化、法律變化等對(duì)合同價(jià)格調(diào)整的規(guī)定。 （4）合同雙方風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)。即將工程風(fēng)險(xiǎn)在業(yè)主和承包商之間合理分配。基本原則是，通過(guò)風(fēng)險(xiǎn)分配激勵(lì)承包商，控制風(fēng)險(xiǎn)，取“雙贏”。 （5）對(duì)承包商的激勵(lì)措施。 （6）業(yè)主在工程施工中對(duì)工程的控制是通過(guò)合同實(shí)現(xiàn)的，合同中必須設(shè)計(jì)完備的控制措施，以保證對(duì)工程的控制，如變更工程的權(quán)力；對(duì)計(jì)劃的審批和監(jiān)督權(quán)力；對(duì)工程質(zhì)量的檢查權(quán)；對(duì)工程付款的控制權(quán)；當(dāng)施工進(jìn)度拖延時(shí)，令其整改的權(quán)力；當(dāng)承包商不履行合同責(zé)任時(shí)，業(yè)主的處理權(quán)等。 2.2.3承包商的合同策劃 承包商的合同策劃服從于承包商的基本目標(biāo)和企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略。 1投標(biāo)的選擇 承包商投標(biāo)方向的

30、確定要最大限度地發(fā)揮自身的優(yōu)勢(shì)，符合其經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略，不要企圖承包超過(guò)自己施工技術(shù)水平、管理能力和財(cái)務(wù)能力的工程及沒有競(jìng)爭(zhēng)力的工程。 2合同風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)價(jià) 如果工程存在下述問(wèn)題，則工程風(fēng)險(xiǎn)大： （1）工程規(guī)模大，工期長(zhǎng)，而業(yè)主要求采用固定總價(jià)合同形式。 （2）業(yè)主僅給出初步設(shè)計(jì)文件讓承包商做標(biāo)，圖紙不詳細(xì)、不完備，工程量不準(zhǔn)確、范圍不清楚，或合同中的工程變更賠償條款對(duì)承包商很不利，但業(yè)主要求采用固定總價(jià)合同。 （3）業(yè)主將工期壓縮得很短，承包商沒有時(shí)間詳細(xì)分析招標(biāo)文件，而且招標(biāo)文件為外文，采用承包商不熟悉的合同條件。 （4）工程環(huán)境不確定性因素多，且業(yè)主要求采用固定價(jià)格合同。 3承包方式的

31、選擇 在總承包投標(biāo)前，承包商必須考慮與其他承包商的合作方式，以便充分發(fā)揮各自在技術(shù)、管理和財(cái)力上的優(yōu)勢(shì)，并共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 (1)分包 分包的原因主要有以下幾點(diǎn)： ①技術(shù)上需要?？偝邪滩豢赡埽膊槐鼐邆淇偝邪贤こ谭秶鷥?nèi)的所有專業(yè)工程的施工能力。通過(guò)分包的形式可以彌補(bǔ)總承包商技術(shù)、人力、設(shè)備、資金等方面的不足。 ②經(jīng)濟(jì)上的效益。對(duì)有些分項(xiàng)工程，如果總承包商自己承擔(dān)會(huì)虧本，而將它分包出去，讓報(bào)價(jià)低同時(shí)又有能力的分包商承擔(dān)，總承包商不僅可以避免損失，而且可以取得一定的經(jīng)濟(jì)效益。 ③風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。通過(guò)分包，可以將總包合同的風(fēng)險(xiǎn)部分地轉(zhuǎn)嫁給分包商。 ④業(yè)主的要求。 (2)聯(lián)營(yíng)承包 聯(lián)營(yíng)承包

32、是指兩家或兩家以上的承包商（最常見的為設(shè)計(jì)承包商、設(shè)備供應(yīng)商、工程施工承包商）聯(lián)合投標(biāo)，共同承接工程。其優(yōu)點(diǎn)是： ①承包商可通過(guò)聯(lián)營(yíng)進(jìn)行聯(lián)合，以承接工程量大、技術(shù)復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)大、難以獨(dú)家承攬的工程，使經(jīng)營(yíng)范圍擴(kuò)大。 ②在投標(biāo)中發(fā)揮聯(lián)營(yíng)各方技術(shù)和經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢(shì)使報(bào)價(jià)有競(jìng)爭(zhēng)力。 2.2.4合同的談判與簽訂 1建設(shè)工程合同的談判的概念 工程合同談判時(shí)合同當(dāng)事人雙方就合同具體內(nèi)容進(jìn)行研究、協(xié)商的過(guò)程，也是工程合同正式訂立前雙方當(dāng)事人力爭(zhēng)自己合同權(quán)益的重要機(jī)會(huì)。通過(guò)合同的談判完善合同條款，合理分配合同風(fēng)險(xiǎn)和合同權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。 【特別說(shuō)明】：由于建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的局限性，不可能

33、充分覆蓋未來(lái)建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中可能遇到的各種情況，此外，合同雙方對(duì)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的理解也不盡相同。所以在工程合同正式訂立前對(duì)合同談判和協(xié)商，進(jìn)一步澄清和補(bǔ)充合同條款，使合同雙方在談判中溝通和交換意見，為合同順利簽訂奠定基礎(chǔ)。 2合同談判的主要任務(wù) 由于招標(biāo)人和中標(biāo)人處于的位置不同，雙方考慮問(wèn)題的角度也不同，故合同談判的目標(biāo)也有所不同。但是二者共同的目標(biāo)是共同完善合同條款，由于合同文件中往往存在著缺陷和漏洞，會(huì)給未來(lái)合同的履行帶來(lái)困難。為了保證建設(shè)項(xiàng)目的順利實(shí)施，必須通過(guò)合同談判完善合同條款，避免和減少合同履行過(guò)程中合同糾紛。 3建設(shè)工程合同的訂立 根據(jù)我國(guó)《合同法》和

34、建設(shè)工程相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，工程合同訂立有兩種方式。一種是遵守如前所述的一般訂立程序即要約——承諾訂立合同。另一種是通過(guò)特殊的方式，即通過(guò)招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請(qǐng)（要約邀請(qǐng)）——投標(biāo)（要約）——中標(biāo)通知書（承諾）——簽訂書面工程合同四個(gè)階段訂立合同。目前我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域廣泛采用后一種方式訂立合同。 (1)工程合同訂立程序 ①招標(biāo) 建設(shè)工程項(xiàng)目業(yè)主或者招標(biāo)人通過(guò)有關(guān)部門的批準(zhǔn)即可進(jìn)行建設(shè)工程項(xiàng)目招標(biāo)。 ②投標(biāo) 投標(biāo)人獲取招標(biāo)信息后并做出投標(biāo)決策后，根據(jù)招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件，在投標(biāo)截止日之前將投標(biāo)文件送達(dá)招標(biāo)人。 ③向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知 招標(biāo)人組織評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)所有的招標(biāo)文件進(jìn)行綜合

35、評(píng)審，擇優(yōu)選取并確定中標(biāo)人，并向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書。 ④簽訂工程合同 在中標(biāo)通知書發(fā)出30日之內(nèi)，建設(shè)工程項(xiàng)目發(fā)包人與中標(biāo)人共同簽訂正式的工程合同。 (2) 工程合同訂立階段應(yīng)注意的合同管理問(wèn)題 1）有效避免締約過(guò)失責(zé)任 在課題1中我們已經(jīng)學(xué)習(xí)了締約過(guò)失責(zé)任及其構(gòu)成的要件。在建設(shè)工程合同的簽訂過(guò)程中這個(gè)特定的狀態(tài)，即在項(xiàng)目招標(biāo)過(guò)程中，招標(biāo)人和投標(biāo)人應(yīng)注意盡到自己的法律義務(wù)，有效避免締約過(guò)失責(zé)任的行為。 2)工程風(fēng)險(xiǎn)的合理分配 為有效地控制風(fēng)險(xiǎn)并盡可能減少風(fēng)險(xiǎn)對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目的影響，在工程合同訂立時(shí)，合同當(dāng)事人雙方應(yīng)對(duì)建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行全面分析、研究，然后通過(guò)工程合同的定義和分配

36、，將建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為工程合同風(fēng)險(xiǎn)。 3)工程合同擔(dān)保 我國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域使用最廣泛的擔(dān)保為定金。銀行保證是目前值得推行的工程合同擔(dān)保形式，采用銀行保證擔(dān)保形式，被保證人必須在該銀行中開戶存款，被保證人不能履行合同時(shí)，銀行較容易賠付并追償損失。 4）有效避免無(wú)效工程合同 2004年10月最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，規(guī)定了無(wú)效建設(shè)工程施工合同的幾種情形。 ①承包人未取得建設(shè)施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)訂立的建設(shè)工程施工合同； ②沒有自制的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的施工企業(yè)名義與他人訂立的建設(shè)工程施工合同； ③建設(shè)工程必須招標(biāo)而

37、沒有招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效情形下訂立建設(shè)工程施工合同。 ④承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所訂立的建設(shè)工程施工合同。 2.3建設(shè)工程施工合同的概述 2.3.1建設(shè)工程施工合同示范文本》[GF-1999-0201]簡(jiǎn)介 1合同示范文本的作用 與上述學(xué)習(xí)可知，施工合同內(nèi)容復(fù)雜、涉及面寬，為了避免施工合同的編制者遺漏某些重要的條款、或者條款約定責(zé)任不夠公平合理，建設(shè)部和國(guó)家工商管理局于1999年12月印發(fā)了《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》[GF-1999-0201]如圖2所示(以下簡(jiǎn)稱為示范文本)。 施工合同文本的條款內(nèi)容涉及各種情況下雙方責(zé)任和規(guī)范化履行管理程序，而且涵蓋了非正常情況

38、的處理原則、如變更、索賠、不可抗力、合同的被迫終止、爭(zhēng)議等解決等方面。 【友好提示】：示范文本中的條款屬于推薦使用，在使用時(shí)應(yīng)當(dāng)結(jié)合工程的特點(diǎn)加以取舍、補(bǔ)充最終形成責(zé)任明確、操作性強(qiáng)的合同。 圖2 建設(shè)工程施工合同示范文本 2施工合同示范文本的組成 施工合同示范文本由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并有三個(gè)附件。 （1）協(xié)議書 合同的協(xié)議書是施工合同的總的綱領(lǐng)性文件，經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人簽字蓋章后合同成立。(議書內(nèi)容具體見課題3) (2)通用條款。“通用”條款的含義是，所列條款的約定不具區(qū)分具體工程的行業(yè)、地域、規(guī)模等特點(diǎn)，只要屬于建筑安裝工程均可適用。 (3)

39、專用條款 由于施工合同標(biāo)的的單件性，還必須有反映工程具體特點(diǎn)和要求的專用條款的約定。合同示范文本中的“專用條款”部分只是為當(dāng)事人提供編制具體合同時(shí)應(yīng)包括的指南，具體內(nèi)容由當(dāng)事人根據(jù)發(fā)包工程的實(shí)際要求細(xì)化。 (4)附件。 示范文本中未使用者提供了三個(gè)附件，即“承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表”、“發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表”和“房屋建筑質(zhì)量保修書”三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化附件。 3同管理涉及的有關(guān)各方 （1）合同當(dāng)事人 1）發(fā)包人 通用條款中規(guī)定，發(fā)包人是指在協(xié)議書中，具有工程發(fā)包資格和支付工程價(jià)款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。 2）承包人 通用條款中規(guī)定，承包人指在協(xié)議書中約定，被發(fā)

40、包人接受具有工程施工承包主體資格的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人。 【友好提示】：由上述敘述可見，施工合同簽訂后，當(dāng)事人任何一方均不允許轉(zhuǎn)讓合同。因?yàn)槌邪耸峭ㄟ^(guò)復(fù)雜的招標(biāo)選中的實(shí)施者，發(fā)包人是承包人在投標(biāo)前對(duì)其信譽(yù)和支付能力的信任才參與競(jìng)爭(zhēng)取得的合同。 3）工程師 施工合同示范文本定義的工程師包括監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者發(fā)包單位指定的履行合同的負(fù)責(zé)人。 發(fā)包人可以委托監(jiān)理單位，全部或者部分負(fù)責(zé)合同履行管理。監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師在施工合同中稱為工程師；發(fā)包人派駐代表。對(duì)于國(guó)家未規(guī)定實(shí)施強(qiáng)制監(jiān)理的工程施工，發(fā)包人可以派駐代表自行管理，該人常稱為“甲方代表。 在施工過(guò)

41、程中，如果發(fā)包人需要撤換工程師，應(yīng)至少在“易人前7天以書面形式通知 2.3.2工期和合同價(jià)格 1工期 在合同協(xié)議書內(nèi)應(yīng)注明開工日期、竣工日期和合同工期總?cè)諝v天數(shù)。如果是招標(biāo)選擇的承包人，工期總?cè)諝v天數(shù)應(yīng)為投標(biāo)文件內(nèi)承包人承諾的天數(shù)，不一定是招標(biāo)文件要求的天數(shù)。 【友好提示】：在實(shí)際工程中招標(biāo)文件通常規(guī)定本招標(biāo)工程最長(zhǎng)允許的完成時(shí)間，而承包人往往為了競(jìng)爭(zhēng)，申報(bào)投標(biāo)文件的投標(biāo)工期往往短于招標(biāo)文件限定的最長(zhǎng)工期，此項(xiàng)因素通常也是評(píng)標(biāo)比較的一項(xiàng)因素。 【案例分析】關(guān)于施工合同的合同工期是判斷承包人提前或延誤竣工的標(biāo)準(zhǔn)，訂立合同是約定的合同工期概念以下哪個(gè)說(shuō)法正確？ A合同簽字日起按招標(biāo)

42、文件中的承諾 B合同簽字之日起按照招標(biāo)文件中的要求 C合同約定的開工日起按投標(biāo)文件中承諾 D合同約定的開工日起按招標(biāo)文件中的要求 以上選項(xiàng)中有幾個(gè)關(guān)鍵的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，其中合同簽字之日是合同生效的時(shí)間，合同中招標(biāo)文件中的要求是建設(shè)單位中限定的最長(zhǎng)工期，投標(biāo)文件的承諾是承包商對(duì)與完成該工程需要的時(shí)間，最終合同簽訂是以承諾為依據(jù)的，所以該選項(xiàng)應(yīng)當(dāng)是C。 2合同價(jià)格 （1）合同約定的合同價(jià)款 在合同協(xié)議書中要注明合同價(jià)款。雖然在中標(biāo)通知書中已經(jīng)寫明了來(lái)源于投標(biāo)書的中標(biāo)合同價(jià)款，但是也要考慮到有些工程可能不是通過(guò)招標(biāo)選擇承包人，如合同價(jià)值低于法規(guī)要求必須招標(biāo)的小型工程或者出于直接發(fā)包的工程等，

43、因此，標(biāo)準(zhǔn)化合同協(xié)議書內(nèi)仍要求填寫合同價(jià)款。 (2)追加合同價(jià)款 在合同許多條款內(nèi)設(shè)計(jì)“費(fèi)用”和“追加合同價(jià)款”兩個(gè)專用術(shù)語(yǔ)。追加合同價(jià)款時(shí)指。合同履行中發(fā)生需要增加合同價(jià)款的情況，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后，按照計(jì)算合同價(jià)款的方法。給承包人增加合的價(jià)款。費(fèi)用指不包含在合同價(jià)款之內(nèi)的應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人或承包人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)支出。 (3)工程預(yù)付款的約定 施工合同的支付程序中是否有預(yù)付款，取決于工程性質(zhì)，承包工程量的大小及發(fā)包人在招標(biāo)文件中的規(guī)定。預(yù)付款是發(fā)包人為了幫助承包人解決工程施工期間資金緊張的困難，提前給付的一筆款項(xiàng)。在專用條款內(nèi)應(yīng)約定預(yù)付款總額、一次或分階段支付的時(shí)間及每次付款的比例或者金額、扣回的

44、時(shí)間及每次扣回的計(jì)算方法、是否需要承包人提供預(yù)付款保證函等相關(guān)內(nèi)容。 (4)支付工程進(jìn)度款的約定 在專用條款中約定工程進(jìn)度款的支付時(shí)間和支付方式。工程進(jìn)度款支付可以采用按月計(jì)量支付、按里程碑完成工程進(jìn)度分階段支付或完成工程后一次性支付等方式。 【友好提示】：對(duì)于合同內(nèi)不同的工程部位或工作內(nèi)容可以采用不同的支付方式，只要在專用條款中具體明確即可。 2.3.3對(duì)雙方有約束力的合同條件 1合同文件的組成 在協(xié)議書和通知條款中規(guī)定，對(duì)合同當(dāng)事人雙方有約束力的合同文件包括簽訂合同時(shí)已形成的文件和履行過(guò)程中構(gòu)成對(duì)雙方有約束力文件的兩大部分組成。 (1)訂立合同時(shí)已形成的文件 ①施工合同協(xié)議

45、書 ②中標(biāo)通知書 ③投標(biāo)書及其附件 ④施工合同專用條款 ⑤施工合同通用條款 ⑥標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及技術(shù)文件 ⑦圖紙 ⑧工程量清單 ⑨工程報(bào)價(jià)或者預(yù)算書 (2)合同履行過(guò)程中形成的文件 合同履行過(guò)程中，雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件構(gòu)成對(duì)雙方有約束力的合同文件，將視其為協(xié)議書的組成部分。 2對(duì)合同文件中矛盾或歧義的解釋 (1)合同文件中矛盾或歧義的解釋 通用條款規(guī)定，上述合同文件原則上應(yīng)能夠互相解釋、互相說(shuō)明。擔(dān)當(dāng)合同文件中出現(xiàn)含糊不清或不一致時(shí)，上面各文件序號(hào)就是合同優(yōu)先解釋順序。 (2)合同文件出現(xiàn)矛盾或歧義的處理程序 按照通用條款的規(guī)定，當(dāng)合同文件內(nèi)容含糊不清

46、或不一致時(shí)，在不影響工程正常進(jìn)行的情況下，由發(fā)包然和承包人協(xié)商解決。雙方也可以提請(qǐng)監(jiān)理工程師作出解釋。 【案例分析】：院校基建管理處，于2002年10月，將擬建教學(xué)樓通過(guò)招標(biāo)形式發(fā)包給大正建筑公司，雙方按照《建設(shè)工程施工合同文本》范本簽訂了合同，在合同專用條款中明確了組成合同的文件及優(yōu)先解釋順序。在2003年4-5月份出現(xiàn)“非典”疫情，使本工程停工2個(gè)月。按照合同約定，該疫情不能作為不可抗力因素，工期不得順延。在10月份，建設(shè)單位與施工單位多次磋商，發(fā)包人認(rèn)為工期延誤不是施工單位的原因造成的，并對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際損失進(jìn)行了詳細(xì)的調(diào)查和計(jì)算，故書面同意將工期延長(zhǎng)2月，但費(fèi)用不予補(bǔ)償，問(wèn)發(fā)包人對(duì)工期延長(zhǎng)

47、，是否符和本合同文件的內(nèi)容規(guī)定，是否屬于合同文件的組成部分。 分析：符合合同內(nèi)容的規(guī)定，屬于合同文件的組成部分。按照示范文本的規(guī)定，在合同履行過(guò)程中，雙方有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件構(gòu)成對(duì)雙方有約束力的合同文件，將視其為協(xié)議書的組成部分，且有優(yōu)先解釋權(quán)。 3標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范 標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范是承包人施工應(yīng)遵循的準(zhǔn)則及檢驗(yàn)和判別工程質(zhì)量是否滿足要求的標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家規(guī)范中的標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，合同約定的標(biāo)準(zhǔn)不得低于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，但是發(fā)包人可以對(duì)工程或部分工程部位提出更高的質(zhì)量要求，在專用條款內(nèi)必須明確規(guī)定本工程主要部位應(yīng)達(dá)到的質(zhì)量要求，以及施工過(guò)程中需要進(jìn)行質(zhì)量檢測(cè)和試驗(yàn)的時(shí)間、試驗(yàn)內(nèi)容、試驗(yàn)地點(diǎn)和方式等

48、具體約定。 2.3.4發(fā)包人和承包人的工作 1發(fā)包人的義務(wù) 通用示范文本通用條款中規(guī)定了發(fā)包人的義務(wù)如下： ①辦理土地征用、拆遷補(bǔ)償、平整施工場(chǎng)地等工作，使施工現(xiàn)場(chǎng)具備施工條件，并在開工后繼續(xù)解決以上實(shí)現(xiàn)遺留的問(wèn)題。專用條款中需要約定施工現(xiàn)場(chǎng)地具備施工條件的要求及完成的時(shí)間，以便承包人能夠及時(shí)接收使用的施工現(xiàn)場(chǎng)，按計(jì)劃開始施工。 ②將施工所需水、電、電訊線路從施工場(chǎng)地外部接至專用條款約定地點(diǎn)，并保證施工期間的需要。專用條款內(nèi)需要約定三通的時(shí)間、地點(diǎn)和供應(yīng)要求。 ③開通施工場(chǎng)地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場(chǎng)地內(nèi)的主要交通干道，保證施工期間的暢通，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?。?/p>

49、用條款內(nèi)需要約定移交給承包人交通通道或設(shè)施的開通時(shí)間和應(yīng)滿足的要求。 ④向承包人提供施工現(xiàn)場(chǎng)的工程地質(zhì)地下管線資料，保證數(shù)據(jù)真實(shí)。位置準(zhǔn)確。專用條款內(nèi)需要約定向承包人提供工程地質(zhì)和地下管線資料的時(shí)間。 ⑤辦理施工許可證、安全許可證和臨時(shí)用地、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)以及可能損壞道路、管線、電力、通訊等公共設(shè)施法律、法規(guī)規(guī)定的申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)及其施工所需要的證件。專用條款內(nèi)需要約定發(fā)包人提供施工所需證件、批件的名稱和時(shí)間、以便承包人合理進(jìn)行施工組織。 ⑥確定水準(zhǔn)點(diǎn)與坐標(biāo)控制點(diǎn)，以書面形式交給承包人，并進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)交驗(yàn)。專用條款內(nèi)需要分項(xiàng)明確約定防線依據(jù)資料和交驗(yàn)要求，以便合同履行過(guò)程中合

50、理區(qū)分放錯(cuò)誤的責(zé)任歸屬。 ⑦組織承包人和設(shè)計(jì)單位進(jìn)行圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底。專用條款內(nèi)需要約定具體的時(shí)間。 ⑧協(xié)調(diào)處理施工現(xiàn)場(chǎng)周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物(包括文物保護(hù)建筑)、古樹名木的保護(hù)工作，并承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用。專用條款內(nèi)需要約定具體范圍和內(nèi)容。 ⑨發(fā)包人應(yīng)做的其他工作，雙方在專用條款內(nèi)約定。專用條款內(nèi)需要根據(jù)項(xiàng)目的特點(diǎn)和具體情況約定相關(guān)的內(nèi)容。 屬于合同約定的發(fā)包人的義務(wù)，若出現(xiàn)不按合同約定完成，導(dǎo)致工期延誤或給承包人造成損失的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償承包人的有關(guān)損失，延誤的工期順延。 【特別說(shuō)明】：雖然示范文本中，在通用條款中規(guī)定上述內(nèi)容屬于發(fā)包人的義務(wù)，但發(fā)包人可以將上述

51、部分工作委托承包商辦理，具體內(nèi)容可以在專用條款內(nèi)約定，其費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。 2承包人的義務(wù) 通用條款中規(guī)定，以下屬于承包人的義務(wù)： ①根據(jù)發(fā)包人的委托，在其設(shè)計(jì)資質(zhì)允許的范圍內(nèi)，完成施工圖設(shè)計(jì)或與工程配套的設(shè)計(jì)，經(jīng)工程師確認(rèn)后使用，發(fā)生費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。如果屬于設(shè)計(jì)施工總承包合同或承包工作范圍內(nèi)包括部分施工圖設(shè)計(jì)任務(wù)，則專用條款內(nèi)需要約定承擔(dān)設(shè)計(jì)任務(wù)單位的設(shè)計(jì)資質(zhì)等級(jí)及設(shè)計(jì)文件的提交時(shí)間和文件要求。 ②向工程師提供年、季、月工程進(jìn)度計(jì)劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表。專用條款內(nèi)需要約定提供計(jì)劃、報(bào)表的具體的名稱和時(shí)間。 ③按照工程需提供和維修非夜間施工使用的照明、圍欄設(shè)施，并負(fù)責(zé)安全保衛(wèi)。專用條

52、款內(nèi)需要約定具體的工作位置和要求。 ④按專用條款約定的數(shù)量和要求，向發(fā)包人提供在施工現(xiàn)場(chǎng)辦公和生活的房屋設(shè)施，發(fā)生的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。專用條款內(nèi)需要約定設(shè)施的名稱、要求和完成時(shí)間。 ⑤遵守有關(guān)部門對(duì)施工場(chǎng)地交通、施工噪音計(jì)環(huán)境保護(hù)和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定，按管理規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù)，并以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，因承包人的責(zé)任造成的罰款除外。專用該條款內(nèi)需要約定需承包人辦理的有關(guān)內(nèi)容。 ⑥已經(jīng)竣工工程單未有交付發(fā)包人之前，承包人按專用條款約定負(fù)責(zé)已完工程的成品保護(hù)工作，保護(hù)期間發(fā)生損壞，承包人自費(fèi)予以修復(fù)。要求承包人采取特殊措施保護(hù)的單位工程的部位和相應(yīng)追加合同價(jià)款，在專用

53、條款內(nèi)約定。 ⑦按專用條款的約定做好施工現(xiàn)場(chǎng)地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物（包括文物保護(hù)建筑、古樹名木的保護(hù)工作。專用條款內(nèi)約定需要保護(hù)的范圍和費(fèi)用。 ⑧保證施工場(chǎng)地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生管理的有關(guān)規(guī)定。交工前清理現(xiàn)場(chǎng)到達(dá)專用條款約定的要求，承擔(dān)因自身原因違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款。專用條款內(nèi)需要根據(jù)施工管理規(guī)定和當(dāng)?shù)氐沫h(huán)保法規(guī)、約定對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的具體要求。 ⑨承包人應(yīng)作的其他工作，雙方在專業(yè)條款中規(guī)定。 承包人不履行上述各項(xiàng)義務(wù)，造成發(fā)包人損失的，應(yīng)對(duì)發(fā)包人的損失給予賠償。 【有好提示】：發(fā)包人和承包人是合同的主體，雙方都有權(quán)利和義務(wù)，發(fā)包人的義務(wù)其實(shí)就是承包人所享有的權(quán)利，而承包人的義務(wù)

54、又是發(fā)包人所享有的權(quán)利，所以雙方明確彼此的權(quán)利和義務(wù)，是合同履行的必要條件，也是發(fā)生損失后索賠的主要依據(jù)。 2.4施工準(zhǔn)備階段的合同管理 2.4.1施工準(zhǔn)備階段涉及的主要工作 1施工圖紙 發(fā)包人提供的圖紙 目前我國(guó)的建設(shè)工程項(xiàng)目通常由發(fā)包人委托設(shè)計(jì)單位負(fù)責(zé)，在工程準(zhǔn)備階段應(yīng)完成施工圖紙?jiān)O(shè)計(jì)文件的審查。施工圖紙經(jīng)工程師審核簽認(rèn)后，在合同約定的時(shí)期前發(fā)放給承包人，以保證承包人及時(shí)編制施工進(jìn)度計(jì)劃和組織施工。 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)免費(fèi)按照專用條款約定的份數(shù)及時(shí)給承包人圖紙。承包人要求增加圖紙?zhí)讛?shù)時(shí)，發(fā)包人應(yīng)代為復(fù)制，但復(fù)制費(fèi)用由承包人承擔(dān)。發(fā)放承包人的圖紙中，應(yīng)在施工現(xiàn)場(chǎng)保留一套完整的圖紙以便

55、工程師及有關(guān)人員進(jìn)行檢查時(shí)使用。 (2)承包人負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)的圖紙 有些情況下承包人享有專利權(quán)利的施工技術(shù)，若具有設(shè)計(jì)資質(zhì)和能力，可以有其完成部分施工圖的設(shè)計(jì)，或由其委托設(shè)計(jì)分包人完成。在承包工作范圍內(nèi)，包括部分由承包人負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)的圖紙，則應(yīng)在合同約定的時(shí)間內(nèi)將按規(guī)定的審查程序批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)文件提交工程師審核，經(jīng)過(guò)工程師簽認(rèn)后可以使用， 【有好提示】：雖然工程師對(duì)承包人設(shè)計(jì)認(rèn)可了，但是不能解除承包人的設(shè)計(jì)責(zé)任。 2 施工進(jìn)度計(jì)劃 在招標(biāo)階段承包人在投標(biāo)書內(nèi)提交的施工方案或施工組織設(shè)計(jì)的深度相對(duì)較淺，簽訂合同后通過(guò)對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的深入考察和工程交底，對(duì)工程的施工有了進(jìn)一步的了解，所以，承包人應(yīng)在專用條款中

56、約定的日期，將施工組織設(shè)計(jì)和施工進(jìn)度計(jì)劃提交工程師。群體工程中采取分階段進(jìn)行施工的單項(xiàng)工程，承包人則應(yīng)按照發(fā)包人提供圖紙及有關(guān)資料的時(shí)間及，按單項(xiàng)工程編制進(jìn)度計(jì)劃，分別向工程師提交。 工程師接到承包人提交的進(jìn)度計(jì)劃后，應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)或者提出修改意見，時(shí)間限制則有雙方在專用條款中約定。如果工程師逾期不確認(rèn)也不提出書面意見，則視為已同意。工程師對(duì)進(jìn)度計(jì)劃和承包人施工進(jìn)度的認(rèn)可，不免除承包人對(duì)施工組織設(shè)計(jì)和工程進(jìn)度計(jì)劃本身的缺陷所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。進(jìn)度計(jì)劃經(jīng)工程師予以認(rèn)可的主要目的，是作為發(fā)包人和工程師依據(jù)計(jì)劃進(jìn)行協(xié)調(diào)和對(duì)施工進(jìn)度控制的依據(jù)。 3雙方做好施工前的其他準(zhǔn)備工作 開工前，合同雙方還應(yīng)當(dāng)做

57、好其他各項(xiàng)準(zhǔn)備工作，如發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照專用條款的規(guī)定使施工現(xiàn)場(chǎng)具備施工條件、開通施工現(xiàn)場(chǎng)公共道路，承包人應(yīng)當(dāng)做好施工人員和設(shè)備的調(diào)配工作。 對(duì)工程師而言。特別需要做好水準(zhǔn)點(diǎn)與坐標(biāo)控制點(diǎn)的交驗(yàn)，按時(shí)提供標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范。為了能夠按時(shí)向承包人提供設(shè)計(jì)圖紙，工程師可能還需要做好設(shè)計(jì)單位的協(xié)調(diào)工作，按照專用條款的約定組織圖紙會(huì)審和設(shè)計(jì)交底。 2.4.2開工 承包人應(yīng)在專業(yè)條款中約定開工的時(shí)間按時(shí)開工，以便保證在合理工期內(nèi)及時(shí)竣工。但在特殊情況下，工程的準(zhǔn)備工作不具備開工條件，則應(yīng)按合同約定區(qū)分延期開工的責(zé)任。 1承包人要求的延期開工 如果是承包人要求的延期開工的，則工程師有權(quán)批準(zhǔn)是否同意延期開工。承

58、包人不能按時(shí)開工，應(yīng)在不遲于協(xié)議書約定的開工日期前7天，以書面形式向工程師提出延期開工的理由和要求。工期相應(yīng)順延。若果工程師不同意延期要求，工期不予順延，如果承包人未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提出延期開工的要求，工期不予順延。 2發(fā)包人原因的延期開工 因發(fā)包人的原因施工現(xiàn)場(chǎng)尚不具備開工的條件，影響了承包人不能按照協(xié)議書約定的日期開工時(shí)，工程時(shí)應(yīng)以書面形式通知承包人推遲開工日期，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償承包人因此造成的損失，相應(yīng)的順延工期。 2.5.3分包及工程預(yù)付款 1分包 施工合同文本中的同游條件中規(guī)定，未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人不得將承包工程的任何部分分包，工程分包不能解除承包人的任何責(zé)任和義務(wù)。 發(fā)包

59、人通過(guò)復(fù)雜的招標(biāo)程序選擇能夠勝任的綜合能力強(qiáng)的投標(biāo)人，能夠全面的完成工程施工任務(wù)，以此合同管理過(guò)程中對(duì)工程分包進(jìn)行嚴(yán)格的控制。在工程施工過(guò)程中，承包人結(jié)合自身能力的考慮，可能會(huì)將部分自己沒有實(shí)施資格的特殊專業(yè)的工程分包，也可將較簡(jiǎn)單的工作內(nèi)容分包。包括在承包人投標(biāo)計(jì)劃書中提交的分包計(jì)劃，發(fā)包人通過(guò)接受投標(biāo)書已表示了認(rèn)可，如果施工合同履行過(guò)程中承包人又提出分包要求，則需要經(jīng)發(fā)包人的書面同意。發(fā)包人控制工程分包的基本原則是，主體工程的施工任務(wù)不允許分包，主要工程量必須由承包人完成。 經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意的分包工程，承包人選擇分包人需要提前工程師同意。工程師主要是審查發(fā)包人是否具備實(shí)施分包合同的資質(zhì)和能

60、力，未經(jīng)工程師同意的分包人不得進(jìn)入現(xiàn)場(chǎng)參與施工。 【有好提示】：工程分包可以理解為合同轉(zhuǎn)讓中的債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)，在課題1的學(xué)習(xí)中，我們知道債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)時(shí)，必須征得債權(quán)人的同意，所以承包商在簽訂分包合同時(shí)，必須征得建設(shè)單位的同意。 雖然對(duì)分包工程部位而言涉及兩個(gè)合同，即發(fā)包人與承包人簽訂的施工合同和承包人與分包人簽訂的分包合同，但工程分包不能解除承包人對(duì)發(fā)包人應(yīng)該承擔(dān)的在該工程部位施工的合同義務(wù)。另一個(gè)方面，為了保證分包合同的順利履行，發(fā)包人未經(jīng)承包人同意，不得以任何形式向分包人支付各種工程款項(xiàng)，分包人完成施工任務(wù)的報(bào)酬只能依據(jù)分包合同由承包人支付。 【特別說(shuō)明】：關(guān)于工程分包在我國(guó)《建筑

61、法》中明確規(guī)定了“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)，總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任” 【案例分析】：某大學(xué)根據(jù)學(xué)校合并規(guī)劃，在某市開發(fā)區(qū)建設(shè)新校址，建設(shè)四棟教學(xué)樓、6棟宿舍、2棟食堂等一攬子工程，建設(shè)周期為2年，投資2個(gè)億。該項(xiàng)目通過(guò)招標(biāo)后，某市艱澀和工程總公司中標(biāo)。關(guān)于工程施工，雙方在施工合同中約定：該項(xiàng)目是國(guó)家投資項(xiàng)目，工程必須保證質(zhì)量達(dá)到優(yōu)良，其次，必須保證工期，確保工程建設(shè)不影響學(xué)校正常工作和投入使用，對(duì)工程施工，承包方可以在自己的下屬分公司中選擇施工隊(duì)伍，無(wú)須與發(fā)包人另行簽訂合同。 《某大學(xué)群樓

62、建設(shè)工程承包合同》簽訂后，作為總承包單位，該工程總公司遂安排下屬施工能力強(qiáng)、施工工藝高的二、三、五、六建設(shè)分公司參與工程建設(shè)，并分別于這些參建公司簽訂了《某單位工程內(nèi)部承包協(xié)議書》，對(duì)工程工期和施工質(zhì)量做了約定，并對(duì)施工提前獎(jiǎng)和延期懲罰做了說(shuō)明。 在以后的工程建設(shè)中，二分公司為了加快施工進(jìn)度，將其中一棟單體工程轉(zhuǎn)交給了某具有三級(jí)施工資質(zhì)的A公司，并收取該單體預(yù)算造價(jià)的20%作為管理費(fèi)。五公司，為爭(zhēng)取提前獎(jiǎng)勵(lì)，將自己負(fù)責(zé)部分工程風(fēng)暴給臨時(shí)組織的B農(nóng)民施工隊(duì)。 問(wèn)題：上述資料背景中二分公司和五分公司的行為是否合法？根據(jù)我國(guó)法律法規(guī)的規(guī)定，哪些分包行為屬于違法分包行為？ 分析：不合法。二分公司

63、的行為屬于非法轉(zhuǎn)包行為。五分公司把部分工程分包給臨時(shí)組織的農(nóng)民施工隊(duì)的行為也是違法的。 根據(jù)我國(guó)法律法規(guī)的規(guī)定，違法分包行為主要有： 總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；建設(shè)工程總承包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交給其它單位完成的，施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包其他單位。 2工程預(yù)付款的支付 合同約定有工程預(yù)付款的，發(fā)包人應(yīng)按規(guī)定時(shí)間和數(shù)額支付預(yù)付款。為保證承包人如期開始施工前的準(zhǔn)備工作和開始施工，預(yù)付時(shí)間應(yīng)不遲于約定開工前的7天。 發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人在約定預(yù)付時(shí)間7天后向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知。發(fā)包人收到通

64、知后仍然不能按要求預(yù)付的，承包人可在發(fā)出通知后7天停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的貨款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。 2.5施工過(guò)程的合同管理 2.5.1對(duì)材料和設(shè)備的質(zhì)量控制 為了保證工程項(xiàng)目達(dá)到投資建設(shè)的預(yù)期目的，確保工程質(zhì)量至關(guān)重要。對(duì)工程質(zhì)量進(jìn)行嚴(yán)格控制，應(yīng)從使用的材料質(zhì)量控制開始。 1材料設(shè)備的到貨檢驗(yàn) 工程項(xiàng)目使用的建筑材料和設(shè)備按照專業(yè)條款約定的采購(gòu)供應(yīng)責(zé)任，可以由承包人負(fù)責(zé)。可以由發(fā)包人提供全部或部分材料和設(shè)備。 1發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備 發(fā)包人應(yīng)按照專用條款的材料設(shè)備供應(yīng)一覽表，按時(shí)、安質(zhì)、按量將采購(gòu)的材料和設(shè)備運(yùn)抵施工現(xiàn)場(chǎng)，與承包人共同進(jìn)行到貨

65、清點(diǎn)。 （1）發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的現(xiàn)場(chǎng)接收。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供其所供應(yīng)材料設(shè)備的產(chǎn)品合格證明，并對(duì)這些材料設(shè)備的質(zhì)量負(fù)責(zé)。發(fā)包人在其所供應(yīng)的材料設(shè)備到貨前24小時(shí)，應(yīng)以書面形式通知承包人，由承包人派人與發(fā)包人共同清點(diǎn)。清點(diǎn)的工作主要包括外觀質(zhì)量檢查，對(duì)照發(fā)貨單證進(jìn)行數(shù)量清點(diǎn)(檢斤、檢尺)；大宗建筑材料進(jìn)行必要的抽樣檢驗(yàn)(物理、化學(xué)試驗(yàn))等。 (2)材料設(shè)備接收后移交承包人保管。發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備經(jīng)雙方共同清點(diǎn)接收后，由承包人采取妥善保管，發(fā)包人支付相應(yīng)的保管費(fèi)。因承包人的原因發(fā)生損壞丟失，由承包人負(fù)責(zé)賠償。發(fā)包人不按規(guī)定通知承包人驗(yàn)收，發(fā)生的損壞丟失由發(fā)包人負(fù)責(zé)。 (3)發(fā)包人供

66、應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時(shí)的處理。發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時(shí)，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。視具體情況不同，按照以下原則處理： ①材料設(shè)備單價(jià)與合同約定不符時(shí)，由發(fā)包人承擔(dān)所有差價(jià)； ②材料設(shè)備種類、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、質(zhì)量等級(jí)與合同約定的不符時(shí)，承包人可以拒接接收保管，由發(fā)包人運(yùn)出施工場(chǎng)地并重新采購(gòu)； ③發(fā)包人呢供應(yīng)材料規(guī)格、型號(hào)與合同約定不符時(shí)，承包人可以代為調(diào)劑串換，發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用； ④到貨地點(diǎn)與合同約定不符 時(shí)，發(fā)包人負(fù)責(zé)運(yùn)至合同約定的地點(diǎn)。 ⑤供應(yīng)數(shù)量少于合同約定時(shí)，發(fā)包人將數(shù)量補(bǔ)齊，多于合同約定的數(shù)量時(shí)，發(fā)包人負(fù)責(zé)將多出不放運(yùn)出施工現(xiàn)場(chǎng)。 ⑥到貨時(shí)間早于合同約定時(shí)間，發(fā)包人承擔(dān)因此發(fā)生的保管費(fèi)用，到貨時(shí)間遲于合同約定的供應(yīng)時(shí)間，有發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)的追加合同價(jià)款，發(fā)生延誤，相應(yīng)順延工期，發(fā)包人賠償由此給承包人造成的損失。 2承包然采購(gòu)的材料設(shè)備 (1)承包人負(fù)責(zé)采購(gòu)材料設(shè)備的，應(yīng)按照合同專用條款約定及設(shè)計(jì)要求和有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)采購(gòu)，并提供產(chǎn)品合格證明，對(duì)材料設(shè)備質(zhì)量負(fù)責(zé)； (2)承包人在材料設(shè)備到貨前24小時(shí)應(yīng)通知工程師共同進(jìn)行到貨清點(diǎn)。 (3)承包人采購(gòu)材料