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1、目錄一、明確夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍1 （一）夫妻約定財產(chǎn)1 （二）夫妻個人財產(chǎn)2 1、男女一方的婚前財產(chǎn)2 2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補(bǔ)助費2 3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)屬個人財產(chǎn)2 4、一方專用的生活用品3 （三）夫妻共同財產(chǎn)3二、關(guān)于夫妻財產(chǎn)分割方面的完善4 （一）分居期間的財產(chǎn)歸屬4 （二）“生存能力”的劃分4三、處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運(yùn)用5 （一）對借款中爭議借據(jù)處理6 （二）夫妻一方以個人名義所欠債務(wù)的處理6參考文獻(xiàn)9內(nèi) 容 摘 要 近幾年離婚案件逐年上升，法院在審理時認(rèn)定夫妻感情破裂，夫妻的身份關(guān)系就要終止，隨著夫妻身份

2、關(guān)系的終止，夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系也就終止，此時財產(chǎn)需要分割。隨著經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變、社會的發(fā)展，夫妻財產(chǎn)問題較之過去更為復(fù)雜。經(jīng)過幾年的準(zhǔn)備，新婚姻法相關(guān)司法解釋的出臺對夫妻財產(chǎn)的分割產(chǎn)生了很大的影響，也適應(yīng)了新時代的要求。全文分為三部分，首先闡述明確約定財產(chǎn)、分清夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍；其次提出了夫妻財產(chǎn)分割完善策略;最后分析了關(guān)于處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運(yùn)用。 關(guān)鍵詞 婚姻法 離婚 夫妻共同財產(chǎn) 個人財產(chǎn) 分割夫妻離婚財產(chǎn)分割淺析隨著時代發(fā)展，近幾年離婚案件呈逐年上升趨勢，俗話說：夫妻本是同林鳥，大難臨頭各自飛，夫妻感情破裂導(dǎo)致離婚時，隨著夫妻身份關(guān)系的終止，夫妻之間的財產(chǎn)也就需要分割。過

3、去，人們的收入主要來源于工資或農(nóng)作物收成，除此之外沒有其他收入，夫妻財產(chǎn)只是一些有限的生活日常用具；現(xiàn)在，夫妻財產(chǎn)狀況起了很大變化，財產(chǎn)種類也顯多元化、復(fù)雜化，而1980年婚姻法受當(dāng)時經(jīng)濟(jì)條件的制約，有關(guān)夫妻財產(chǎn)制度的內(nèi)容非常簡略，在某些內(nèi)容的規(guī)定上甚至是一片空白。經(jīng)過幾年的準(zhǔn)備，新婚姻法終于于九屆全國人大常委會第21次會議通過，并于2001年4月28日開始施行，關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）和解釋（二）也相繼生效施行。新婚姻法及其解釋對夫妻財產(chǎn)的分割產(chǎn)生了很大的影響，也適應(yīng)了新時代的要求?，F(xiàn)筆者就夫妻離婚財產(chǎn)分割問題作些膚淺的探討與分析。一、明確夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人

4、財產(chǎn)的范圍離婚不僅解除了夫妻間的人身關(guān)系，而且也終止了夫妻間原有的財產(chǎn)關(guān)系，因此，離婚時應(yīng)當(dāng)依法分割夫妻共同財產(chǎn)。新婚姻法對夫妻共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的范圍有所改變，并增加了約定財產(chǎn)制度，這就直接影響到夫妻財產(chǎn)的分割。那么，分清夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍就顯得特別重要，這是依法分割夫妻共同財產(chǎn)的必要前提。（一）夫妻約定財產(chǎn)1980年婚姻法規(guī)定，夫妻雙方對夫妻財產(chǎn)“另有約定的除外”，這僅是允許夫妻對財產(chǎn)可以約定的規(guī)定，嚴(yán)格說來并無約定財產(chǎn)制度?，F(xiàn)行婚姻法第十九條對之加以發(fā)展，對約定的方式、內(nèi)容、效力都有明確的規(guī)定，使得此制度得以建立、發(fā)展、完善。夫妻約定財產(chǎn)制度的建立，有利于夫妻財產(chǎn)的處

5、理。它的建立和完善減輕了法定財產(chǎn)制的壓力，對某些比較復(fù)雜的夫妻財產(chǎn)關(guān)系，在法定財產(chǎn)制度規(guī)范不夠妥當(dāng)?shù)那闆r下，約定財產(chǎn)制度發(fā)揮了巨大作用。在處理離婚案件中遇到有財產(chǎn)約定的情況的，應(yīng)對夫妻雙方的約定進(jìn)行審查。審查約定是否遵循民法通則、合同法及婚姻法的有關(guān)規(guī)定，若存在一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同、損害國家利益；惡意串通、損害國家、集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的或者損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的情況，約定無效。約定的形式應(yīng)為書面形式，口頭約定只在雙方無異議的情況下有效。合法的約定產(chǎn)生法律效力，是高于法定財產(chǎn)制度的，應(yīng)優(yōu)先適用。如果沒有約定或者約定不明確的，適用婚姻法有關(guān)

6、婚后共同財產(chǎn)制度和個人財產(chǎn)制度的規(guī)定。（二）夫妻個人財產(chǎn)夫妻個人財產(chǎn)是指婚姻法所規(guī)定的夫或妻一方婚前的財產(chǎn)或者婚后某些法定財產(chǎn)歸夫或妻一方占有、使用、收益、處分等的財產(chǎn)。夫妻個人財產(chǎn)歸夫妻一方所有，對自己的財產(chǎn)理所當(dāng)然享有所有權(quán)。夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。新婚姻法首次明確增設(shè) 個人財產(chǎn)制度，第十八條具體規(guī)定下列情形之一的為個人財產(chǎn)： 1、男女一方的婚前財產(chǎn)。婚前即為在婚姻登記機(jī)關(guān)登記結(jié)婚以前的時間，財產(chǎn)無論是動產(chǎn)、不動產(chǎn)，在婚后除非有約定，否則均歸原財產(chǎn)所有人個人所有。這與1993年11月3日最高人民法院頒布的關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體

7、意見（以下簡稱財產(chǎn)分割意見）第6條規(guī)定所規(guī)定的，有較大改變。2001年月12月24日最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第19條規(guī)定：“婚姻法第18條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外?！边@也意味著一方的婚前財產(chǎn)在沒有約定的情況下在婚后永遠(yuǎn)屬于個人，這樣可以避免一旦結(jié)婚即完全抹殺夫妻個人權(quán)利的弊端。2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補(bǔ)助費。這保證身體受到傷害的人和殘疾人的身體健康和生活必須的費用，有利于他們的身體健康，有利于他們的生產(chǎn)和生活。但筆者認(rèn)為因身體受到傷害獲得的費用不能一概認(rèn)定為夫妻個人財產(chǎn)。當(dāng)

8、夫妻一方因身體受到傷害而住院治療時，醫(yī)療等費用往往支出在前，賠償在后，而醫(yī)療等費用的提前支出是用夫妻共同財產(chǎn)支付的，有時甚至連向加害人提起訴訟的訴訟費也是用夫妻共同財產(chǎn)支付的。所以筆者認(rèn)為對于用夫妻共同財產(chǎn)提前支付的這一部分費用，受害人在得到賠償后，須先扣除預(yù)先支付的那部分費用后，才能歸受害人所有。3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)屬個人財產(chǎn)，這與財產(chǎn)分割意見第2 條規(guī)定的：“夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)，包括（2）一方或雙方繼承、受贈的財產(chǎn)”有明顯的區(qū)別。其實遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)是較為明確的個人財產(chǎn)，將個人財產(chǎn)無償?shù)貏潥w為共有財產(chǎn)，不利于保

9、護(hù)財產(chǎn)所有人的利益。從民法理論上看就限制了被繼承人、贈與人對個人財產(chǎn)的處分權(quán)，也侵害了繼承人、受贈人的個人財產(chǎn)所有權(quán)。同時，這一修改也與世界各國立法相接軌。如德國民法典約定財產(chǎn)制中共同財產(chǎn)制的規(guī)定：“共同財產(chǎn)應(yīng)除去保留財產(chǎn)”，作為保留財產(chǎn)的有：“夫妻一方由死因處分而獲得的財物或受第三人無償贈與的財物”；1968年的蘇俄婚姻和家庭法典第22條規(guī)定：“夫妻婚前原有的財產(chǎn)，以及在婚姻期間作為禮物或通過繼承獲得的財產(chǎn)，分割各方所有”。這可以充分說明新婚姻法的規(guī)定是符合社會發(fā)展的。而法官在執(zhí)行這一規(guī)定時，必須重視一個關(guān)鍵點，就是“確定”兩字。如果遺囑或贈與合同中沒有“確定”只歸夫或妻一方的財產(chǎn)的，應(yīng)歸為

10、夫妻共有財產(chǎn)。筆者認(rèn)為在審查合同中有無“確定”，應(yīng)視合同條款中是否指明某物給某某個人所有，“個人”二字為重點，若沒有“個人”的字眼，應(yīng)視為沒有確定。4、一方專用的生活用品。將“一方專用的生活用品”規(guī)定為個人財產(chǎn)更符合個人財產(chǎn)權(quán)利的需要，對夫妻間都有益處，平等地保護(hù)了夫妻雙方的合法權(quán)益。此物應(yīng)專為個人作用，為個人生活上、職業(yè)上必需之專用財產(chǎn)，且在夫妻財產(chǎn)中所占比例不大，此物品一旦脫離專用人，其價值就失去或減低，如衣服、鞋帽或一方佩帶的金首飾，若少量用以打扮的，都應(yīng)屬個人專用財產(chǎn)，若金首飾用家庭存款購買，用于保值的，則屬夫妻共同財產(chǎn)。因此，分割此類財產(chǎn)時應(yīng)視具體的情況而定。（三）夫妻共同財產(chǎn)新婚姻

11、法第十七條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)有平等的處理權(quán)”。同時，最高人民法院關(guān)于適用，中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（二）第十一條“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)：（一）一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；（二）男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金；（三）男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費?！奔暗谑l“婚姻法第

12、十七條第三項規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的收益，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益。”則是對新婚姻法第十七條內(nèi)容更為具體的規(guī)定。雖然新婚姻法及司法解釋對個人財產(chǎn)和約定財產(chǎn)有詳細(xì)的規(guī)定，對分清夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)有較強(qiáng)的操作性，但是財產(chǎn)情況復(fù)雜多樣，也有難以區(qū)分的情形。因此，筆者認(rèn)為財產(chǎn)分割意見第七條：“對個人財產(chǎn)還是夫妻財產(chǎn)難以確定的，主張權(quán)利的一方有責(zé)任舉證。當(dāng)事人舉不出有力證據(jù)，人民法院又無法查實的，按夫妻共同財產(chǎn)處理?！边@一規(guī)定將在未來司法實踐中行之有效，應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。二、關(guān)于夫妻財產(chǎn)分割方面的完善（一）分居期間的財產(chǎn)歸屬“夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)

13、”，這是我國婚姻法的一項原則。依照這一原則，因為分居期間夫妻關(guān)系依舊存在，期間所得的財產(chǎn)理應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)。(這是多數(shù)學(xué)者的觀點，司法實踐中也是這樣做的。)在新婚姻法中，法定財產(chǎn)制的這一原則并沒有改變，但在有關(guān)離婚的規(guī)定中，明確的增加了一條“因感情不和分居滿二年的”，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。這樣一來，我們是否可以做作下理解：婚姻法將分居作為婚姻關(guān)系解除的“預(yù)備期”，是婚姻關(guān)系存續(xù)過程中的一個特殊階段，對于這個階段一方取得的財產(chǎn)也應(yīng)該特殊處理。這就使有關(guān)分居期間財產(chǎn)歸屬的問題更為復(fù)雜。筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系應(yīng)該允許存在特殊階段，特殊階段的財產(chǎn)問題應(yīng)該特殊處理。夫妻財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)是夫妻身份關(guān)系。婚姻法確

14、定法定財產(chǎn)制度本質(zhì)上是在雙方?jīng)]有約定的情況下，推定雙方基于夫妻的身份關(guān)系愿意對 財產(chǎn)進(jìn)行共同的管理、使用、收益、處分。而在分居、離婚訴訟進(jìn)行等特殊時期，夫妻雙方的身份關(guān)系處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，在這種時期內(nèi)仍然按照一般的原則推定雙方默認(rèn)財產(chǎn)權(quán)的混同，明顯違背了財產(chǎn)取得方的真正意愿，是不合適的。如果我們承認(rèn)婚姻關(guān)系存在特殊階段，那么我們同樣應(yīng)該承認(rèn)，在特殊階段，夫妻之間的某些權(quán)利義務(wù)是中止的，所以筆者認(rèn)為：夫妻一旦分居，夫妻各自所得的財產(chǎn)歸各自所有。（二）“生存能力”的劃分我國婚姻法規(guī)定：離婚時可供雙方分割的財產(chǎn)，以夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所擁有的財產(chǎn)為限，包括夫妻各自或共同勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)

15、，各自或共同繼承、受贈的財產(chǎn)，以及其他合法收入。由此可見，夫妻共同財產(chǎn)的外延僅限于夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的、有形的、看得見的財產(chǎn)。而那些在夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的、無形的、看不見的財產(chǎn)，即夫妻個人的“生存能力”，卻不包括在內(nèi)。筆者認(rèn)為：在夫妻關(guān)系存續(xù)期間各自所獲得的“生存能力”，有時甚至比那些有形的財產(chǎn)更有價值，應(yīng)當(dāng)將其劃入夫妻共同財產(chǎn)的范圍。譬如，如果把有形財產(chǎn)看作是“鈔票”的話，那么，“生存能力”就相當(dāng)于“印鈔機(jī)”：鈔票可以花光而不能再生，印鈔機(jī)卻有再生機(jī)能，它可以在需要時隨時印出。也可以說：“留得青山在，不怕沒柴燒”?！坝行呜敭a(chǎn)”與“生存能力”，“鈔票”與“印鈔機(jī)”，孰輕孰重，不言而喻。 隨

16、著社會的發(fā)展，許多夫妻為了全家的富裕開始重新調(diào)整家庭分工，一般是選擇犧牲一方，該方在家扶老攜幼，照顧家庭生活；而另一方則在此基礎(chǔ)上謀求發(fā)展和增強(qiáng)“生存能力”。這樣發(fā)展下去的結(jié)果，往往直接導(dǎo)致夫妻雙方在“生存能力”方面拉大差距，在外的一方“生存能力”會越來越強(qiáng)，而在家的一方“生存能力”會越來越弱。在這種情況下，“生存能力”較強(qiáng)的一方一旦首先提出離婚，盡管法律已經(jīng)規(guī)定對無過錯方予以照顧，另一方仍然會感覺有失公平而痛苦不堪。并且事實證明，離婚時，無論夫妻有形財產(chǎn)分得多么公平，甚至讓“生存能力”較弱的一方多分得一些財產(chǎn)，但是，離婚后，“生存能力”較強(qiáng)的一方大多數(shù)仍然會比對方生活的優(yōu)越。這就說明：生活水

17、平高低的決定因素是“生存能力”，而非“有形財產(chǎn)”。因此，筆者認(rèn)為，夫妻共同財產(chǎn)的外延應(yīng)當(dāng)突破“有形財產(chǎn)”的界限，擴(kuò)大到夫妻共同生活期間一方在另一方做出犧牲基礎(chǔ)上所培養(yǎng)起來的“生存能力”上。所以將“生存能力”劃入夫妻共同財產(chǎn)的范圍，必將對家庭的穩(wěn)定和社會的安定起到積極作用。三、處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運(yùn)用夫妻財產(chǎn)種類繁多，性質(zhì)復(fù)雜，無論采取哪種夫妻財產(chǎn)制度的立法，均有其缺陷性。因此，各國都賦予法官在分割夫妻財產(chǎn)時有廣泛的自由裁量權(quán)。英國1970年結(jié)婚程序和財產(chǎn)法規(guī)定，如果婚姻關(guān)系破裂，法庭擁有廣泛的權(quán)利來重新分配夫妻雙方各自的財產(chǎn)。美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法也規(guī)定，法官可以重新分配夫妻任何一方在婚

18、姻期間獲得的幾乎所有的財產(chǎn)（繼承和受贈的財產(chǎn)除外）。新婚姻法實行法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制并存，完善了婚姻財產(chǎn)制度，為法院處理離婚案件中的財產(chǎn)提供了立法依據(jù)。但是，現(xiàn)實的案件情況千變?nèi)f化，婚姻法不可能規(guī)定出所有的財產(chǎn)內(nèi)容，而且分割夫妻共同財產(chǎn)時，還要考慮到我國現(xiàn)階段的實際情況，考慮到男女平等原則以及照顧子女和女方權(quán)益原則，在分割共同財產(chǎn)時還要堅持有利生活、生產(chǎn)及其發(fā)展，也不能損害國家、社會和他人的合法權(quán)益的原則。因此，法官只有正確領(lǐng)悟婚姻法之立法精神，充分理解掌握婚姻財產(chǎn)制，考慮到各方因素、平衡各方利益的前提下，大膽運(yùn)用自由裁量權(quán)，才能真正地處理好離婚案件中的財產(chǎn)問題。新婚姻法的頒布，對婚姻家庭關(guān)

19、系帶來了深刻的影響。夫妻財產(chǎn)制度及其他制度的建立和完善，對婚姻財產(chǎn)關(guān)系的處理也產(chǎn)生了變化。在新形勢下，人民法官應(yīng)掌握婚姻財產(chǎn)制度，分清夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)，針對各類財產(chǎn)不同的性質(zhì)、特點采取靈活的分割方法，拋棄舊的分割原則，在領(lǐng)悟立法精神的前提下充分合理運(yùn)用法官自由裁量權(quán)。（一）對借款中爭議借據(jù)處理離婚訴訟中往往涉及夫妻共同財產(chǎn)的分割及債務(wù)的分擔(dān)問題。在審判實踐中，有的當(dāng)事人為了多分財產(chǎn)或逃避債務(wù)，在訴前或訴中制造假借據(jù)，形成虛構(gòu)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并企圖通過提起訴訟程序?qū)⑦@種非法的證據(jù)合法化。這類“債務(wù)”一般都是在離婚訴訟過程中由一方當(dāng)事人突然提出，而另一方當(dāng)事人對債務(wù)不知曉；通常以書面借據(jù)形式表現(xiàn)；借

20、款大都發(fā)生在親朋好友之間。這類糾紛由于當(dāng)事人事實通謀進(jìn)行“抗辯”，達(dá)成默契，“債權(quán)人”在起訴時提供書面借據(jù)，“債務(wù)人”承認(rèn)有借款事實，并同意還款，“債權(quán)債務(wù)”關(guān)系由此確立。法官在案件審理過程中對債務(wù)的發(fā)生、借款的用途、債權(quán)人與債務(wù)人間的關(guān)系、債務(wù)合法性與真實性進(jìn)行了必要的調(diào)查后，如無特殊情況，只能依據(jù)相關(guān)證據(jù)確認(rèn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立。（二）夫妻一方以個人名義所欠債務(wù)的處理我國婚姻法第十九條第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！钡谒氖粭l規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還?！必?/p>

21、產(chǎn)分割意見第十七條規(guī)定：“夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。上述法律與司法解釋清楚地表明，夫妻一方以個人名義的債務(wù)，不能說明一定就是夫妻個人的債務(wù)。從民事主體角度講，夫妻各具有獨立的人格，其對外的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)當(dāng)各自享有和承擔(dān)。但是，家庭是社會的最小細(xì)胞，而夫妻則是家庭的主要成員和家庭主要權(quán)利義務(wù)的享有和承擔(dān)者，同時夫妻均是為整個家庭服務(wù)的，因此，夫妻一方對外的債務(wù)不能武斷地定為個人債務(wù)。那么，對夫妻之任何一方以個人名義的債務(wù)，如何判斷其是否屬夫妻共同債務(wù)或個人債務(wù)，應(yīng)該從該行為是否屬家事代理的角度來分析。所謂家事代理，是指夫妻一方在與第三人就實施日常事務(wù)為

22、一定法律行為時，代理另一方處理家庭事務(wù)及共同財產(chǎn)的權(quán)利，也稱日常事務(wù)代理。其法律后果是配偶一方代表家庭所為的行為，對方配偶必須承擔(dān)后果責(zé)任，配偶雙方對其行為承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第十七條第一款規(guī)定：“夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)，任何一方均有權(quán)決定?！边@就表明，我國不僅承認(rèn)家事代理制度，而且家事代理制度幾乎普及到每一個家庭。夫妻雙方互為代理人，由于夫妻在家庭生活中關(guān)系極為密切，賦予夫妻相互的日常家事代理權(quán)，可以擴(kuò)張夫妻雙方意思自治能力，方便經(jīng)濟(jì)交往和交易便捷，同時由于夫妻對一方作出的處理負(fù)連

23、帶責(zé)任，對第三人來說也是公平的，這也是保護(hù)交易安全的需要。筆者認(rèn)為：如果夫妻任何一方以個人名義所發(fā)生的債務(wù)行為，屬于家事代理行為，則該借款應(yīng)為夫妻共同債務(wù)，因為夫妻于日常家事互為代理人。從離婚案件當(dāng)事人看，若要否定是夫妻共同債務(wù)，則由否定方承擔(dān)舉證責(zé)任；從與第三人的關(guān)系看，舉證責(zé)任則在夫妻這一方，且不得對抗善意第三人。如果不是家事代理行為，則該借款為個人債務(wù)，如欲主張為夫妻共同債務(wù)，就離婚案件當(dāng)事人看，由借款人承擔(dān)舉證責(zé)任；從與第三人的關(guān)系看，若第三人主張系共同債務(wù)，則應(yīng)由其負(fù)舉證責(zé)任。就一般情況而言，對夫妻之任一方以個人名義的借款是否是夫妻共同債務(wù)，由夫妻之一方承擔(dān)舉證責(zé)任是合情合理的，因為

24、，夫妻之間的關(guān)系緊密，無論是對家庭事務(wù)還是其個人事務(wù)，相對第三人而言，都具有更多的信息。但是夫或妻畢竟是人格獨立的個體，他們之間相互承擔(dān)責(zé)任的前提條件應(yīng)是，借款行為是一種家事代理行為，即婚姻任何一方均有權(quán)處理使家庭生活需求得到適當(dāng)滿足并且其效力及于婚姻另一方的事務(wù)。對夫妻之任一方以個人名義的借款是否屬家事代理行為，可從以下幾個方面去考量：一是借款的理由。以純屬個人理由的借款，應(yīng)不屬家事代理行為。如個人以外出旅游需要，向第三人借款；二是借款數(shù)量。如果是小數(shù)額的借款，可能沒有說明借款理由的必要。但如果數(shù)量很大，而沒有說明理由，或無法證明其借款理由時，應(yīng)當(dāng)斷定不屬家事代理行為。如以稱家庭裝修向他人借

25、款數(shù)萬元，而家庭根本沒有裝修。社會鼓勵樂善好施，但并不鼓勵自冒風(fēng)險的行為，也不能加重其他個體的風(fēng)險。從法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度分析，如果在這種情況下，法律保護(hù)第三人的話，那么無疑將加重夫妻之另一方的風(fēng)險和負(fù)擔(dān)，這樣的法律機(jī)制是沒有效率的，并且可能引發(fā)道德風(fēng)險。離婚訴訟中的當(dāng)事人偽造向第三人借款的行為，將更為普通；三是借款用途。如果借款確用于夫妻共同生活，應(yīng)認(rèn)定為家事代理行為。在認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的問題上，需要由夫妻之一方或第三人進(jìn)行舉證，由誰承擔(dān)舉證責(zé)任對當(dāng)事人的利益攸關(guān)。綜上所述，筆者認(rèn)為應(yīng)以夫妻之一方的借款是否家事代理行為作為劃分的標(biāo)準(zhǔn)，如果是家事代理行為，除非第三人出于惡意，家事代理的后果當(dāng)然由夫

26、妻雙方共同承擔(dān)；如果不是家事代理行為，那么，由于夫妻人格獨立，夫妻之一方的個人行為，后果只能由個人承擔(dān)。離婚訴訟中的假債務(wù)不僅影響了對離婚訴訟中財產(chǎn)分割的公正處理，而且侵害了另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，嚴(yán)重影響了其正常的生產(chǎn)、生活和學(xué)習(xí)，使離婚案件在財產(chǎn)分割時矛盾激化，更嚴(yán)重的是妨礙了司法公正。因此，法官在審理離婚案件過程中應(yīng)高度重視此類現(xiàn)象，防止和遏制假債務(wù)關(guān)系合法化，以維護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。在審判實踐中不斷積累經(jīng)驗，不斷鉆研探索，用新方法解決新問題。這樣，才能更好地處理離婚案件中的夫妻財產(chǎn)，從而保護(hù)廣大婚姻家庭，保護(hù)當(dāng)事人的合法利益，維護(hù)社會穩(wěn)定。 參考文獻(xiàn)1楊學(xué)明、曲直主編，新婚姻法熱點聚集，2001年6 月，遼寧畫報出版社。2蔡福華，夫妻財產(chǎn)糾紛解析，2003年1月，人民法院出版社。3蔣月，夫妻的權(quán)利與義務(wù)，2001年7月，法律出版社出版。4曹艷芝，離婚時婚姻財產(chǎn)的分割，法庭2001年第3期。 5李銀河、馬憶南，婚姻法修改論爭，1999年1月，光明日報出版社出版。 6楊大文，婚姻家庭法學(xué)，2003年，復(fù)旦大學(xué)出版社。7海文衛(wèi)，律師談婚姻家庭賠償，2003年，河南人民出版社。8楊遂全，新婚姻家庭法總論，2001年，法律出版社。9曹詩權(quán)，婚姻家庭繼承法學(xué)，1999年，中國法制出版社。