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1、選修選修5 5專題六法律救濟專題六法律救濟生活與哲學一、不打官司解決糾紛從現(xiàn)有法律規(guī)定看，非訴訟解決爭議的，可以通過調(diào)解、仲裁或者行政復議的途徑。1關(guān)于調(diào)解調(diào)解概念的外延比較廣泛，包括了訴訟調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解和人民調(diào)解，但這里只涉及人民調(diào)解。人民調(diào)解是具有中國特色的一項制度，是民間解決糾紛的重要方式。2關(guān)于仲裁仲裁制度對于解決合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛具有重要意義。仲裁裁決具有法律約束力，當事人可以向法院申請強制執(zhí)行，但仲裁與訴訟相比，是一項非常獨特的制度。3關(guān)于行政復議它本身是行政機關(guān)上級對下級行政行為所作的監(jiān)督，也解決特定的行政爭議。當事人對于行政復議決定不服的，還可以向法院提起行政

2、訴訟。訴訟是現(xiàn)代社會解決爭議的最后手段，但訴訟的特點決定了它并不是所有情況下都是最佳手段。注意訴訟與非訴訟方式在解決爭議時的區(qū)別。(2011浙江高考)陶女士前不久發(fā)現(xiàn)自己的手機增加了每月17元的移動夢網(wǎng)費，可是她從來沒有訂過此項業(yè)務(wù)。陶女士到Y(jié)公司營業(yè)廳查詢后才想起，半年前她的手機收到過一條短信息，說其正在享受Y公司提供的每日娛樂新聞等短信預(yù)訂服務(wù)，當時陶女士沒有在意，隨手將該消息刪除了。營業(yè)廳的工作人員告知陶女士，此類服務(wù)采用的是默認定制式，不回復即表示同意訂閱。陶女士認為這是強迫消費行為，侵犯了她的合法權(quán)益，要求該公司返還被扣除的移動夢網(wǎng)費，但遭到了Y公司的拒絕。在多次交涉未果的情況下，陶

3、女士一紙訴狀將Y公司告上了法庭。(1)Y公司的行為侵害了陶女士的什么權(quán)利？(2)訴訟是本案當事人可以選擇的解決糾紛的唯一方式嗎？請結(jié)合所學知識簡要說明理由。解析：第(1)問，注意解讀材料信息，陶女士收到的短信未說明服務(wù)內(nèi)容、具體收費標準及開通方式，而是采用默認定制的方式，侵害了陶女士的知情權(quán)和自主選擇權(quán)。第(2)問，因為陶女士與Y公司進行協(xié)商未果，所以不能再采取協(xié)商方式，陶女士可以向消協(xié)投訴，請求工商行政部門處理，還可以請求仲裁機關(guān)仲裁或向人民法院提起訴訟，以維護自己的合法權(quán)益。答案：(1)Y公司的行為侵害了陶女士作為消費者的知情權(quán)和自主選擇權(quán)。(2)不是。理由：本案中，陶女士與Y公司之間的糾

4、紛是一種民事財產(chǎn)權(quán)益糾紛。雙方當事人在自愿平等的基礎(chǔ)上可以選擇調(diào)解方式解決糾紛；如果雙方當事人有自愿達成的有效的仲裁協(xié)議，可以選擇仲裁方式解決糾紛。二、心中有數(shù)打官司1訴訟與訴訟權(quán)利(1)含義：訴訟又稱“打官司”，是由專門的國家機關(guān)在糾紛主體的參與下，依照法定程序解決具體糾紛的活動，是解決各種沖突和糾紛的最后途徑。(2)種類：根據(jù)訴訟要解決的案件性質(zhì)、訴訟的內(nèi)容、程序等因素的不同，訴訟可以分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種。(3)訴訟法規(guī)定訴訟程序的法律規(guī)范是訴訟法。根據(jù)訴訟種類的不同，我國的訴訟法包括中華人民共和國刑事訴訟法中華人民共和國民事訴訟法和中華人民共和國行政訴訟法。(4)法律基礎(chǔ)

5、2公民的基本訴訟權(quán)利(1)三大訴訟法中貫穿的相同基本原則與制度司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則；以事實為根據(jù)，以法律為準繩的原則；對一切公民適用法律一律平等原則；合議制原則；委托辯護人或訴訟代理人的原則；回避原則；公開審判原則；兩審終審原則；使用本民族語言文字進行訴訟原則；人民檢察機關(guān)對訴訟活動實行法律監(jiān)督的原則。(2)公民的基本訴訟權(quán)利公民有委托辯護人或訴訟代理人的權(quán)利。公民有申請回避的權(quán)利。公民有上訴的權(quán)利。上訴是有期限的，必須在一審判決生效前提起。在刑事訴訟中，不服判決的上訴期限為10日，不服裁定的上訴期限為5日；在民事訴訟和行政訴訟中，不服判決和不服裁定的上訴期限分別為15日和10日。三

6、、訴訟的基本程序1管轄(1)管轄的含義依法確定各級或同級法院之間受理一審案件的分工和權(quán)限的活動稱為管轄。(2)管轄的分類管轄有級別管轄和地域管轄之分。級別管轄主要是在法院的上下級之間確定管轄權(quán)；地域管轄則確定某個一審案件應(yīng)該由哪個地區(qū)的法院來管轄。確定一個案件由哪一級別的法院管轄，主要取決于案件的性質(zhì)和案件的影響。絕大多數(shù)的普通案件都由基層人民法院管轄，中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院分別管轄具有全市、全省或者全國影響的案件。2起訴與受理(1)起訴是邁向訴訟程序的第一步在民事訴訟和行政訴訟中，原告可以向法院提出訴訟請求，這種行為稱為起訴，俗稱“告狀”。(2)受理表明訴訟進入了第一審程序

7、在民事訴訟和行政訴訟中，法院接受起訴，即受理，要具備四個條件：案件是否屬于法院的管轄范圍。原告是不是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。有沒有明確的被告。是否有具體的訴訟請求和事實、理由。如果符合條件，訴訟即告成立，即可在7日內(nèi)立案，接受起訴，這就是受理。指控的一方稱為原告，被指控的一方稱為被告。如果不符合條件，法院裁定不予受理。3開庭審理開庭審理是人民法院在法庭上依法對案件進行審理的訴訟活動，包括開庭準備、法庭調(diào)查、法庭辯論、評議與審判五個階段。4審判監(jiān)督程序我國實行兩審終審制，二審裁判就是終審裁判，當事人不能再上訴。但如果當事人認為二審裁判仍確有錯誤，還可以向原審人民法院或上一級人

8、民法院申請再審；如果人民法院、人民檢察院及其人員發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的裁判在認定事實或適用法律上確有錯誤，也可以主動發(fā)動再審程序，即審判監(jiān)督程序。它是糾正生效裁判錯誤的特殊補救程序，但不是審理案件的必經(jīng)程序。原告甲公司狀告乙公司侵犯知識產(chǎn)權(quán)案，已由該區(qū)法院受理，假如你是本案主審法官，應(yīng)如何安排法庭調(diào)查階段的具體程序？解析：該題考查識記能力，法庭調(diào)查具有一般的相對固定的步驟和程序。答案：法庭調(diào)查是開庭審理的核心，要對案件事實和證據(jù)進行全面的調(diào)查。具體程序是：先由當事人陳述；之后告知證人的權(quán)利和義務(wù)，證人作證，宣讀未到庭的證人證言，接著出示書證、物證和視聽資料；然后宣讀鑒定結(jié)論、宣讀勘驗筆錄；最后由審判長

9、對調(diào)查認定的事實和當事人爭議的問題進行歸納總結(jié)。四、用證據(jù)說話1證據(jù)(1)含義證據(jù)，就是證明的根據(jù)，用已知的事實證明未知的事實的根據(jù)。(2)種類我國刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法規(guī)定了共同的證據(jù)種類，包括物證、書證、證人證言、視聽資料、鑒定結(jié)論和筆錄。2舉證責任(1)含義舉證責任是指當事人向法院起訴，要求法院保護某種合法權(quán)益時，有責任對自己的說法負責，依法承擔提供證據(jù)的責任，來證明自己的訴訟主張；如果不能提供證據(jù)，就要承擔敗訴的風險。(2)舉證責任的分配在民事訴訟中，雙方當事人的平等地位決定了“誰主張，誰舉證”的舉證原則。不過這項原則并不是絕對的，在有些情況下，可有“舉證責任倒置”。五、律

10、師面面觀1律師的職責和作用(1)律師的職責就是維護法律的正確實施，維護當事人的合法權(quán)益。律師的業(yè)務(wù)分為訴訟和非訴訟兩類。這里要注意的是律師在從事不同業(yè)務(wù)時，法律規(guī)定了不同的稱謂，有時稱為代理人，有時稱為辯護人。(2)律師在刑事案件中擔任辯護人具有重要意義。我國憲法、刑事訴訟法均明確規(guī)定刑事被告人享有辯護權(quán)，律師擔任辯護人，就是根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除刑事責任的材料和意見。這看似“在為壞人說話”，但實質(zhì)上是幫助法官準確查明事實，正確運用法律，達到懲罰犯罪和保障人權(quán)的統(tǒng)一。法律援助制度是專門為社會的弱勢群體而設(shè)立的，以使他們在減免律師費用的情況下，能夠獲得專業(yè)的法律服

11、務(wù)。這對于保障公平，建設(shè)和諧社會也具有積極意義。2律師提供法律援助的形式律師提供法律援助的形式包括：法律咨詢，代擬法律文書；刑事辯護和刑事代理；民事、行政訴訟代理；非訴訟法律事務(wù)代理。各地司法行政機關(guān)還規(guī)定律師每年必須辦理一定數(shù)量的法律援助案件。高中生小趙因上網(wǎng)沒錢向社會青年梁某借了200元。梁某以此為借口誘騙小趙參加他們的盜竊活動，小趙當場表示拒絕。過了幾天，梁某又打電話以小趙家人的生命安全威逼小趙，小趙被迫答應(yīng)。一天，小趙在梁某的指使下，到本村的一葡萄種植戶家中盜竊，竊得現(xiàn)金4萬多元。案發(fā)后小趙的父母因為沒錢請律師，找到了法律援助中心，黃律師受法律援助中心指定和小趙父母的委托擔任辯護人，他

12、通過調(diào)查了解到，小趙為人老實，性格內(nèi)向，此次涉嫌犯罪很大程度系交友不慎所致；歸案后認罪態(tài)度較好，能如實交代犯罪的事實。庭審時，黃律師在辯護詞中建議對小趙依法適用減刑。最終法庭認定小趙犯盜竊罪，判處有期徒刑1年，緩刑1年，并處罰金。(1)指出材料中針對小趙的訴訟類型及小趙所行使的訴訟權(quán)利。(2)材料中的黃律師作為辯護人是如何依法維護小趙的合法權(quán)益的？解析：解讀材料，明確案情之間的關(guān)系，結(jié)合訴訟與訴訟權(quán)利的知識解答第(1)問。解答第(2)問，要注意黃律師的做法，根據(jù)律師的職責分析說明。答案：(1)屬于刑事訴訟；委托辯護人或訴訟代理人的權(quán)利。(2)黃律師通過調(diào)查，掌握到小趙為人老實，性格內(nèi)向，此次涉嫌犯罪很大程度系交友不慎所致；而且歸案后認罪態(tài)度較好，能如實交代犯罪的事實，依據(jù)律師的職責和事實，依法提出小趙適用減刑的辯護意見，維護了小趙的合法權(quán)益。