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1、畢業(yè)畢業(yè)生生畢業(yè)論畢業(yè)論文文 題題 目目: : 我國缺陷產(chǎn)品召回法律制度研究我國缺陷產(chǎn)品召回法律制度研究 院系名稱：院系名稱： 法學(xué)院法學(xué)院 專業(yè)班級：專業(yè)班級： 學(xué)生姓名：學(xué)生姓名： 學(xué)學(xué) 號：號： 指導(dǎo)教師：指導(dǎo)教師： 教師職稱：教師職稱： 講講 師師 2008 年年 6 月月 3 日日目目 次次中文摘要 .I英文摘要.II引言.1一、概述.2（一）產(chǎn)品召回的概念及特征.2（二）產(chǎn)品召回的作用.3（三）產(chǎn)品召回制度的發(fā)展現(xiàn)狀.4（四）我國建立召回制度的重要意義.6二、產(chǎn)品召回制度的適用范圍.7（一）產(chǎn)品外延的界定.8（二）缺陷產(chǎn)品的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn).8（三）缺陷的內(nèi)涵及分類.9三、召回主體.11（

2、一）制造商和銷售商.11（二）消費(fèi)者.11（三）政府主管部門.11四、產(chǎn)品召回方式.12（一）政府強(qiáng)制召回.12（二）企業(yè)主動召回.14五、產(chǎn)品召回的法律責(zé)任.15結(jié)論.18參考文獻(xiàn).19后記.20中文摘要中文摘要產(chǎn)品召回制度是針對已經(jīng)流入市場的缺陷產(chǎn)品而建立的。缺陷產(chǎn)品潛在的危害是巨大的，如不采取有效措施，對消費(fèi)者的人身財產(chǎn)安全以及環(huán)境會造成嚴(yán)重危害。為避免危害的發(fā)生，缺陷產(chǎn)品召回制度應(yīng)運(yùn)而生。缺陷產(chǎn)品召回法律制度在美國首先建立，并且在西方許多發(fā)達(dá)國家建立并經(jīng)過數(shù)十年的發(fā)展已相當(dāng)完善。由于我國有關(guān)缺陷產(chǎn)品召回制度的研究和法律實踐起步較晚，目前，我國有關(guān)缺陷產(chǎn)品召回制度的規(guī)定過少，操作性不強(qiáng)，

3、并且有關(guān)該制度專門規(guī)定的法律位階過低。因而，我們有必要加快我國缺陷產(chǎn)品召回制度的研究，完善我國缺陷產(chǎn)品召回法律制度。本文從缺陷產(chǎn)品召回制度的適用范圍、召回主體、產(chǎn)品召回方式以及產(chǎn)品召回的法律責(zé)任等方面對我國缺陷產(chǎn)品召回法律制度加以論述。同時，我從比較研究的角度對國外的一些先進(jìn)經(jīng)驗也加以論述和借鑒，希望借此能為我國該制度的建設(shè)提供一種參考。我希望我國能盡早完善缺陷產(chǎn)品召回制度以保護(hù)企業(yè)和消費(fèi)者的利益，同時也便于政府主管部門的有效監(jiān)管。關(guān)鍵詞關(guān)鍵詞： 缺陷產(chǎn)品 召回 法律制度 AbstractProduct Recall system is established for the producti

4、ve products that have come into the market. Defective products potential hazards are enormous. If we do not take effective measures to it, the personal and property safety of consumers and the environment will cause serious harm. To avoid the occurrence of hazards, defective products recall system c

5、ame into being. The United States is the first country to establish recall system for defective products and defective product recall system in the western developed countries has been established and after several decades of development has been very comprehensive. Since Chinas recall system for de

6、fective products related to the research and legal practice started relatively late, at present, the provisions of the defective product recall system is too small，operated not strong, and some of the relevant provisions of the specialized system ranks low. Thus, it is necessary to speed up the reca

7、ll of defective products on the system and improve the response of defective products back system. This article discusses Recall system for defective products in China from the recall system for defective products in the scope of application, the subject of products recall, product recalls way and t

8、he legal responsibility in the recall system. At the same time, from the perspective of comparative studying I talks about and draw， from something of the advanced foreign experience and hope that can take something useful to the system for Chinas development of a reference. Finally, I hope that Chi

9、na can sound system for defective products recall as soon as possible to protect the interests of enterprises and consumers，but also facilitate the government departments in charge of effective supervision.Keywords : defective products recall legal system引引 言言隨著我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的生活日益改善，因而人們的消費(fèi)層次也逐步提高，然而，在我

10、國市場上仍有大量的缺陷產(chǎn)品。我國要改變這種現(xiàn)狀就必須建立缺陷產(chǎn)品召回制度。產(chǎn)品召回制度，是指產(chǎn)品的生產(chǎn)商、銷售商或進(jìn)口商在得知其生產(chǎn)、進(jìn)口、銷售的產(chǎn)品存在可能引發(fā)消費(fèi)者健康、安全問題的缺陷時，依法向職能部門報告，及時通知消費(fèi)者，設(shè)法從市場上和消費(fèi)者手中收回缺陷產(chǎn)品，并進(jìn)行修理、更換的制度。1產(chǎn)品召回制度是在二十世紀(jì)中后期隨著缺陷產(chǎn)品規(guī)模的日益擴(kuò)大而出現(xiàn)的。所謂缺陷產(chǎn)品，是指因產(chǎn)品設(shè)計上的失誤或生產(chǎn)線某環(huán)節(jié)上出現(xiàn)的錯誤而產(chǎn)生的，大批量危及消費(fèi)者人身、財產(chǎn)安全或危害環(huán)境的產(chǎn)品。由于缺陷產(chǎn)品往往具有批量性的特點，當(dāng)這些產(chǎn)品投放到市場后，如不加以干預(yù)，其潛在的危害是巨大的。如果企業(yè)不及時采取措施，就會

11、失去迅速在社會上消除隱患的時機(jī)，使損害進(jìn)一步擴(kuò)大。因此，我們有必要制訂相關(guān)法律和行政規(guī)定，監(jiān)督缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者，使之對其生產(chǎn)和銷售的缺陷產(chǎn)品進(jìn)行收回、改造，并采取措施消除產(chǎn)品設(shè)計、制造、銷售等環(huán)節(jié)上的缺陷，以維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益。召回制度在各國的實踐表明，召回制度是產(chǎn)品質(zhì)量的有力保障。實施產(chǎn)品召回制度有利于企業(yè)關(guān)注技術(shù)改造和環(huán)保問題，有利于規(guī)范市場競爭秩序，有利于維護(hù)我國消費(fèi)者國際經(jīng)濟(jì)利益。近年來，缺陷產(chǎn)品召回制度己經(jīng)逐步得到我國學(xué)者和司法界的極大關(guān)注， 有關(guān)該制度在我國的建設(shè)已提到日程。因此，研究和規(guī)范缺陷產(chǎn)品召回制度具有重要的現(xiàn)實意義。一一、概述、概述（一）產(chǎn)品召回的概念及特征產(chǎn)品

12、召回制度是指產(chǎn)品的生產(chǎn)商、銷售商或進(jìn)口商對于其生產(chǎn)、銷售或進(jìn)口的產(chǎn)品存在危及消費(fèi)者的人身財產(chǎn)安全缺陷的，依法將產(chǎn)品從市場上收回，并免費(fèi)對其進(jìn)行修理或更換的制度。缺陷產(chǎn)品召回制度對于預(yù)防和消除缺陷產(chǎn)品對公民人身和財產(chǎn)的危害具有獨特的特征，具體表現(xiàn)在如下幾個方面：1.預(yù)防性。民事訴訟法律制度實行的是事后救濟(jì)制度,當(dāng)消費(fèi)者的合法權(quán)益受到侵害而提起民事訴訟時則通常意味著損害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生,只能采取一定的事后補(bǔ)救措施。與此不同，產(chǎn)品召回的啟動通常以潛在的產(chǎn)品缺陷為基礎(chǔ)，并不要求損害的實際發(fā)生?？梢姡撝贫瓤梢苑阑加谖慈?，避免缺陷產(chǎn)品潛在危險的現(xiàn)實發(fā)生。2.主動性。傳統(tǒng)的法律救濟(jì)方式是以受害人的請求為基礎(chǔ)，

13、非受害人請求，加害人一般不需要主動承擔(dān)法律責(zé)任。產(chǎn)品召回的啟動通常不需要消費(fèi)者等主動請求。缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者只要發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)的產(chǎn)品具有應(yīng)當(dāng)召回的缺陷時，就負(fù)有主動召回所有同類缺陷產(chǎn)品的義務(wù)。3.廣泛性。產(chǎn)品召回制度的廣泛性包括兩方面的內(nèi)涵：一方面是指義務(wù)主體的廣泛性，即產(chǎn)品召回制度對廣大生產(chǎn)者和銷售者都有法律效力。另一方面是指保護(hù)對象的廣泛性，產(chǎn)品召回制度并不是以保護(hù)某個或者某幾個特定消費(fèi)者的利益為出發(fā)點，而是為同類可能存在缺陷的產(chǎn)品的所有消費(fèi)者提供廣泛的救濟(jì)渠道。4.公益性。傳統(tǒng)民事法律制度以個人利益為本位，民事權(quán)利的賦予和保護(hù)通常具有私益性和個體性。但產(chǎn)品召回制度的建立主要是保護(hù)不特定消費(fèi)者的

14、利益和公共安全。缺陷產(chǎn)品召回制度可以督促企業(yè)增強(qiáng)社會責(zé)任,提高產(chǎn)品質(zhì)量,從而形成一個良好的公共消費(fèi)環(huán)境。5.效益性。召回制度的效益性主要體現(xiàn)在，對廣大生產(chǎn)企業(yè)或者銷售者來說，主動召回也是企業(yè)提高產(chǎn)品質(zhì)量，樹立企業(yè)形象的重要渠道之一。召回產(chǎn)品皆在防止產(chǎn)品的潛在缺陷轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實的危險。在現(xiàn)實危險發(fā)生之前，生產(chǎn)者對產(chǎn)品采取相應(yīng)的糾正或者補(bǔ)救措施，成本相對較小，而如果待缺陷產(chǎn)品潛在的危險發(fā)生時，補(bǔ)救成本會增大，而且可能會危害整個社會的公共安全。對消費(fèi)者來說，缺陷產(chǎn)品及時召回，潛在的危險得以消除，這比起損害實際發(fā)生后行使損害賠償請求權(quán)來說，是一種成本最小的權(quán)利救濟(jì)方式。產(chǎn)品召回制度是法律現(xiàn)代化的一個重要特

15、征，尤其是其突破了傳統(tǒng)私法保障單個民事主體私權(quán)利的模式，其主要關(guān)注的是某一類缺陷產(chǎn)品可能影響的公共利益，具有公法和私法的雙重特點。（二）產(chǎn)品召回的作用首先，產(chǎn)品召回“召回”了安全。因為在司法實踐中，當(dāng)消費(fèi)者提起訴訟時，通常損害已經(jīng)發(fā)生，司法提供的救濟(jì)只能是事后性的。同時，其他未受到損害的消費(fèi)者也將繼續(xù)生活在缺陷產(chǎn)品的危機(jī)之中，這是可怕的。產(chǎn)品召回制度會提高市場準(zhǔn)入門檻，通過一整套復(fù)雜苛刻的產(chǎn)品質(zhì)量檢測認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)把問題產(chǎn)品拒于市場之外。生產(chǎn)者發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品存在缺陷時，即應(yīng)主動采取召回措施，對于尚未受到侵害的消費(fèi)者通過產(chǎn)品召回可以排除其人身、財產(chǎn)遭受侵害的隱患。可見，產(chǎn)品召回制度具有保障消費(fèi)者人身、財產(chǎn)安

16、全方面具有積極性、主動性和預(yù)防性的優(yōu)點。其次，產(chǎn)品召回“召回”了利益。產(chǎn)品召回制度可以更好地保護(hù)消費(fèi)者的利益。由于信息不對稱、個體分散及經(jīng)濟(jì)困難等原因,消費(fèi)者往往處于弱勢,消費(fèi)者往往很難獲得補(bǔ)償。有了“產(chǎn)品召回制度”以后,政府與司法機(jī)構(gòu)的力量就可以依法介入廠商與消費(fèi)者的糾紛,使廠商在事故發(fā)生之前回收改良自己的缺陷產(chǎn)品,維護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，對于企業(yè)也可以省去訴訟等費(fèi)用及高額賠償。 再次，產(chǎn)品召回“召回”了信賴。建立缺陷產(chǎn)品召回制度， 無疑給生產(chǎn)廠商提出了更高的要求，有利于提高生產(chǎn)商和銷售商的產(chǎn)品質(zhì)量意識。從而消費(fèi)者可以用到“放心產(chǎn)品?！逼髽I(yè)積極主動地召回其缺陷產(chǎn)品，不但不會損害其商業(yè)信譽(yù)，反而

17、會為其贏得消費(fèi)者對其產(chǎn)品的信賴。如果沒有“產(chǎn)品召回制度”,消費(fèi)者與廠商之間因缺陷產(chǎn)品產(chǎn)生的矛盾就會激化。反之廠商主動召回自己的缺陷產(chǎn)品，可以樹立起良好的形象，化解與消費(fèi)者之間的矛盾。因此召回缺陷產(chǎn)品，盡管短期內(nèi)可能會影響企業(yè)的利益，但從長遠(yuǎn)看，卻是利大于弊。最后，產(chǎn)品召回“召回”了良性發(fā)展。產(chǎn)品召回制度使企業(yè)付出的違法成本增大，迫使企業(yè)拋棄那種不成熟的盈利方法，為了節(jié)約成本，維護(hù)自己的形象,減少法律訴訟,不斷從原材料、工藝流程、生產(chǎn)環(huán)境等方面規(guī)范自己的生產(chǎn)活動。從而使企業(yè)樹立和增強(qiáng)品牌意識，走上健康、穩(wěn)定、良性的發(fā)展之路。另外，產(chǎn)品召回制度也有利于規(guī)范市場競爭秩序。在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，各國企

18、業(yè)都要依照國際市場的游戲規(guī)則進(jìn)行經(jīng)濟(jì)運(yùn)作。因而一個公平有序的市場競爭環(huán)境是必不可少的，產(chǎn)品召回制度正是造就良好市場環(huán)境的必要保障。（三）產(chǎn)品召回制度的發(fā)展現(xiàn)狀在西方發(fā)達(dá)國家中，美國是首先建立缺陷產(chǎn)品召回制度的國家。1966 年的國家交通與機(jī)動車安全法標(biāo)志著該制度在美國的創(chuàng)立。此后，美國又相繼頒布了消費(fèi)者產(chǎn)品安全法 、 兒童安全保護(hù)法 、 食品、藥品及化妝品法和交通召回增加責(zé)任與文件等文件。這些法律文件的施行使缺陷產(chǎn)品召回制度在美國全面實施。同樣，法國于 1984 年 1 月 29 日生效的消費(fèi)者保護(hù)法，其中就有缺陷產(chǎn)品召回的規(guī)定。英國的 1978 年的產(chǎn)品安全法授權(quán)主管機(jī)關(guān)可以命令制造人或供應(yīng)

19、者就懷疑有缺陷的產(chǎn)品提供資訊，且在某些情況下可以命令停業(yè)經(jīng)營或強(qiáng)制制造人為警告，主管部門本身不得命令召回。2此外，加拿大、澳大利亞、日本、韓國等也都建立了缺陷產(chǎn)品召回制度。缺陷產(chǎn)品召回制度在我國經(jīng)歷了一定的探索過程。2002年10月24日，國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局公布了汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定(草案)，這標(biāo)志著我國實施汽車召回制度進(jìn)入倒計時。上海市于2002年10月通過了上海市消費(fèi)者保護(hù)條例。該條例第3章第33條明確規(guī)定了產(chǎn)品召回的有關(guān)內(nèi)容。這是我國實行產(chǎn)品召回制度的有益嘗試。2004年10月1日缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定正式實施。這是我國以缺陷汽車產(chǎn)品為試點首次實施召回制度。2007年7月國務(wù)院出

20、臺了關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定（以下簡稱特別規(guī)定），要求生產(chǎn)企業(yè)發(fā)現(xiàn)其產(chǎn)品存在安全隱患的，應(yīng)主動召回。國家食品藥品監(jiān)督管理局2007年12月6日制定了藥品召回管理辦法。這些法規(guī)和規(guī)章雖已確認(rèn)了一些產(chǎn)品的召回制度，但體系化不夠使得這一制度的構(gòu)建和實施具有很大的局限性。 雖然目前我國法律明確規(guī)定了產(chǎn)品召回制度，填補(bǔ)了消費(fèi)者維權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的立法空白，但是現(xiàn)有的產(chǎn)品召回法律制度尚處于剛剛起步階段，存在諸多缺陷：1.法律規(guī)定過于原則、抽象，缺乏可操作性。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第18 條的規(guī)定雖然是建立缺陷產(chǎn)品召回制度的依據(jù)之一，但對“防止危害發(fā)生的措施”缺乏具體的操作程序，如生產(chǎn)企業(yè)在發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品缺陷后

21、應(yīng)在何時向哪個行政部門報告，報告什么，采取什么方式告知消費(fèi)者，應(yīng)當(dāng)采取哪些措施防止危害的發(fā)生，怎樣評價經(jīng)營者是否盡到義務(wù)而沒有懈怠和隱瞞等。另外，在“法律責(zé)任”一章中，也沒有規(guī)定對違反告知義務(wù)和采取防范措施義務(wù)的經(jīng)營者所應(yīng)承擔(dān)的相關(guān)法律責(zé)任。而美國等國家所建立和實行的缺陷產(chǎn)品召回制度，均具備了較為完備的法律基礎(chǔ)，既包括針對所有產(chǎn)品的一般法，又包括針對特定產(chǎn)品的特別法。此外，針對不同的缺陷產(chǎn)品，都有相應(yīng)的專門法律、法規(guī)賦予某一特定政府部門制定和實行各種具體規(guī)定和辦法，并據(jù)以進(jìn)行管理，操作性強(qiáng)。2.現(xiàn)行規(guī)定的立法位階過低。缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定是一個部門規(guī)章，無法對其他部門產(chǎn)生法律效力。業(yè)內(nèi)人士

22、認(rèn)為，目前在汽車消費(fèi)過程中，涉及制造、銷售環(huán)節(jié)的，有車管、工商、稅務(wù)、交通、保險、質(zhì)量監(jiān)督等部門，因此需要有一個高于各部門的“國家汽車法”進(jìn)行協(xié)調(diào)。由于缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定“級別不夠”，在實施上難免受到各部門摯肘。反觀其他實行產(chǎn)品召回制度的國家，召回制度往往是以國家大法的形式出現(xiàn)，具有較高的權(quán)威性和較強(qiáng)的約束力。3.現(xiàn)行規(guī)定中召回對象類型單一。國家食品藥品監(jiān)督管理局從2002年12月1日至2004年7月30日進(jìn)行的六種醫(yī)療器械不良事件的檢測中,就收到可疑醫(yī)療器械不良事件報告596份。特別是高風(fēng)險植入類醫(yī)療器械等出現(xiàn)的問題更為嚴(yán)重。特別規(guī)定適用的產(chǎn)品包括食品、食用農(nóng)產(chǎn)品、藥品等與人體健康和生

23、命安全有關(guān)的產(chǎn)品。而對于機(jī)器設(shè)備、建筑產(chǎn)品、一般消費(fèi)品等則缺乏相應(yīng)的規(guī)定，這與美國等國家全面周到的產(chǎn)品召回制度相比仍然存在很大差距。4.召回責(zé)任不明，缺乏威懾力。法律責(zé)任的目的在于通過使當(dāng)事人承擔(dān)不利的法律后果，保障法律上的權(quán)利、義務(wù)得以落實，實現(xiàn)法的價值。法律責(zé)任是對經(jīng)營者的有效約束，對此應(yīng)作出具體、詳盡的規(guī)定。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法僅設(shè)定了經(jīng)營者的相關(guān)義務(wù)，但違反這些義務(wù)是否要承擔(dān)法律責(zé)任、承擔(dān)多大的法律責(zé)任、如何承擔(dān)法律責(zé)任等卻沒有說明。缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定中最高5 萬元罰款有時甚至不到一輛車的利潤，根本無法達(dá)到懲戒的效果。5.相關(guān)行政部門職權(quán)分工不清，影響政府的管理效力。我國在缺陷產(chǎn)品管

24、理上有很多部門。各主管部門之間的權(quán)責(zé)不明，可能導(dǎo)致多頭管理或互相扯皮的情形出現(xiàn)，影響召回制度的具體執(zhí)行。國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局、國家發(fā)展改革委員會、商務(wù)部、海關(guān)總署等都是缺陷汽車召回的管理部門, 縣級以上地方人民政府及其農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生、質(zhì)檢、商務(wù)、工商、藥品等監(jiān)督管理部門是食品等產(chǎn)品安全的監(jiān)督管理部門，然而立法對這些部門在產(chǎn)品召回程序中的職責(zé)規(guī)定卻不清楚, 必然導(dǎo)致具體執(zhí)行工作中的困難。多家政府部門都可以對同一產(chǎn)品召回事件的發(fā)生進(jìn)行管理，但沒有一個部門負(fù)全責(zé)。（四）我國建立召回制度的重要意義構(gòu)建我國自己的“產(chǎn)品召回制度”對于促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)走向成熟,推動廠商趨于理性具有重要的意義。具體來說,其意

25、義主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1.有利于完善社會主義法治,促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。社會主義市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和發(fā)展,是通過一系列法律、法規(guī)、管理制度來保證的。所以盡快建立和實行“召回”制度已經(jīng)成為規(guī)范社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序不可或缺的重要手段。2.有利于降低國內(nèi)市場上商品嚴(yán)重過剩的程度。我國的經(jīng)濟(jì)已由短缺型轉(zhuǎn)化為相對過剩型，在國內(nèi)貿(mào)易中通過強(qiáng)制召回的手段，把那些質(zhì)量差、技術(shù)落后、存在安全隱患、污染環(huán)境的缺陷產(chǎn)品逐出市場。這顯然能夠抑制商品供給量的過快增長，緩解國內(nèi)市場上商品供求關(guān)系的嚴(yán)重失衡。3.有利于促進(jìn)我國企業(yè)的技術(shù)進(jìn)步，引導(dǎo)企業(yè)重視產(chǎn)品質(zhì)量。目前，在產(chǎn)品質(zhì)量問題上,我國企業(yè)的普遍做法是打服務(wù)牌籠絡(luò)用戶，用

26、“良好的售后服務(wù)”掩蓋產(chǎn)品設(shè)計缺陷，存在著“出事了再滅火,沒事就蒙混過關(guān)”的饒幸心理。針對這種現(xiàn)象，如果建立了“產(chǎn)品召回制度”,就會迫使廠商不斷修改設(shè)計,提高質(zhì)量，彌補(bǔ)產(chǎn)品的內(nèi)在缺陷，用新材料、新工藝、新方式加工產(chǎn)品。這自然會促進(jìn)我國境內(nèi)的中外廠商不斷改進(jìn)技術(shù)，提高產(chǎn)品質(zhì)量。4.完善消費(fèi)者權(quán)益救濟(jì)體系，更切實地維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。在沒有“產(chǎn)品召回制度”的情況下，中國市場的準(zhǔn)入門檻很低。即使截至目前，我國還沒有建立起自己的產(chǎn)品質(zhì)量檢測認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，沒有建立起商品檢驗的技術(shù)準(zhǔn)則，缺乏一套強(qiáng)制召回產(chǎn)品的法規(guī)。這種尷尬的局面使大量的“洋垃圾”毫無阻礙地進(jìn)入了中國市場。我國現(xiàn)行對消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的法律主要采取

27、事后補(bǔ)救的救濟(jì)方式。事后補(bǔ)救的救濟(jì)方式對于消費(fèi)者的財產(chǎn)損失可以起到實質(zhì)的救濟(jì)作用， 但對于給消費(fèi)者造成的人身損害，卻無法給予實質(zhì)性的救濟(jì)。而缺陷產(chǎn)品召回制度所確立的事先防范的救濟(jì)模式彌補(bǔ)了事后補(bǔ)救的救濟(jì)方式的不足，對于保護(hù)消費(fèi)者的身體健康和生命安全具有不可替代的作用。5.規(guī)范經(jīng)營行為，促進(jìn)企業(yè)提高誠信水平，維護(hù)市場秩序。主動召回缺陷產(chǎn)品是企業(yè)誠信的表現(xiàn)，給消費(fèi)者和全社會樹立一個負(fù)責(zé)守信的形象。市場經(jīng)濟(jì)作為法治經(jīng)濟(jì)，它必須依靠國家法律建立起有序競爭的市場秩序。缺陷產(chǎn)品召回制度可以規(guī)范經(jīng)營者的經(jīng)營行為，從而維護(hù)市場的有序運(yùn)行。6. 減少產(chǎn)品責(zé)任糾紛，節(jié)約國家的訴訟資源。產(chǎn)品存在缺陷而引發(fā)的產(chǎn)品責(zé)任

28、糾紛一旦進(jìn)入訴訟程序，即使是一些小額紛爭，仍要占用大量的訴訟資源。而缺陷產(chǎn)品召回制度阻止了大量產(chǎn)品責(zé)任糾紛和消費(fèi)爭議的發(fā)生，大大節(jié)約了國家的訴訟資源。7. 有利于政府轉(zhuǎn)變職能，為公眾更好服務(wù)。召回制度的建立不單是企業(yè)的問題，政府也負(fù)有重要責(zé)任。政府除制定“召回”相關(guān)法規(guī)，監(jiān)督企業(yè)認(rèn)真加以實施外，政府還應(yīng)建立起一個公開、透明的使廠家和消費(fèi)者都能及時發(fā)布和得到信息的網(wǎng)絡(luò)，在廠家和消費(fèi)者之間架起一座橋梁。同時，政府還應(yīng)建立公益性的權(quán)威檢測機(jī)構(gòu)，這樣有利于更好履行監(jiān)管職責(zé)，還可以代表眾多的消費(fèi)者行使其無法行使的權(quán)利，督促企業(yè)召回缺陷產(chǎn)品。8.避免消費(fèi)者在國際民事糾紛中受到歧視性待遇，提升民族的國際地位

29、。中國由于制度的缺失，在東芝事件中，中國消費(fèi)者要求東芝公司召回問題筆記本電腦并賠償損失沒有法律上的依據(jù)， 從而給東芝公司的“歧視性處理”提供了可乘之機(jī)。在世界經(jīng)濟(jì)一體化的今天，建立我國的缺陷產(chǎn)品召回制度，對于維護(hù)我國消費(fèi)者在國際民事交往中的權(quán)益具有重要意義。我國已加入WTO數(shù)年，我國與國際上的交往更加頻繁，國外的產(chǎn)品已大量擁入國門。我國的法律為了對本國的消費(fèi)者提供更有力的保護(hù)，防止不公平現(xiàn)象的發(fā)生，缺陷產(chǎn)品召回制度在我國的建立勢在必行。另外，我國的經(jīng)濟(jì)已逐步與世界接軌，因而，我國相關(guān)的一些法律規(guī)定也要適時修改，保持同步，并與國際通行的做法接軌。然而，許多缺陷產(chǎn)品召回制度完善的國家對該制度都由特

30、別法加以調(diào)整，因而，我國應(yīng)借鑒他國經(jīng)驗，由國家頒布特別法來調(diào)整產(chǎn)品召回管理制度應(yīng)成為我國法治建設(shè)的一個重要課題。二、產(chǎn)品召回制度的適用范圍二、產(chǎn)品召回制度的適用范圍要建立缺陷產(chǎn)品召回制度，首先要解決的問題就是要明確產(chǎn)品召回的適用范圍。要解決這個問題，我們還要明確產(chǎn)品、缺陷產(chǎn)品以及缺陷這幾個范疇。（一）產(chǎn)品外延的界定如何理解產(chǎn)品的含義不僅是個重要的理論問題，同時也極具實踐意義。產(chǎn)品的定義和其劃定的范圍直接影響到召回制度中缺陷產(chǎn)品的范圍。1973 年海牙公約第 2 條規(guī)定：“產(chǎn)品一詞應(yīng)包括天然產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品，而不論是未加工還是加工過的，是動產(chǎn)還是不動產(chǎn)。”1989 年德國產(chǎn)品責(zé)任法第 2條規(guī)定：“

31、本法所稱產(chǎn)品是指任何動產(chǎn)，即使已被裝配在另一動產(chǎn)或不動產(chǎn)之內(nèi)，還包括電。但未經(jīng)初步加工的包括種植業(yè)、畜牧業(yè)、養(yǎng)蜂業(yè)、漁業(yè)產(chǎn)品在內(nèi)的農(nóng)產(chǎn)品（初級農(nóng)產(chǎn)品）除外，狩獵產(chǎn)品亦然?！?979 美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法第 102 條 C 款則將產(chǎn)品定義為：“指具有真正價值的，為進(jìn)入市場而生產(chǎn)的，能夠作為組裝整件或作為部件，零售交付的物品。但人體組織、器官、血液組成成分除外?！蔽覈漠a(chǎn)品質(zhì)量法第 2 條則規(guī)定：“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品。建筑工程不適用本法規(guī)定。”從以上的定義我們不難看出，產(chǎn)品應(yīng)包括經(jīng)過加工的動產(chǎn)已無多大爭議。然而，分歧也是明顯的，比如：初級農(nóng)產(chǎn)品、血液制品、無形產(chǎn)品、人

32、體組織、器官、精神產(chǎn)品等是否應(yīng)劃入產(chǎn)品的范圍。我認(rèn)為，為保護(hù)我國農(nóng)業(yè)，初級農(nóng)產(chǎn)品不應(yīng)劃入產(chǎn)品的范圍，但是高科技農(nóng)產(chǎn)品如轉(zhuǎn)基因產(chǎn)品應(yīng)劃入產(chǎn)品的范圍。同樣，血液制品、無形產(chǎn)品、精神產(chǎn)品也應(yīng)劃入產(chǎn)品的范圍。而為防止出現(xiàn)道德風(fēng)險，人體組織、器官不應(yīng)劃入產(chǎn)品的范圍。這樣做有利于保護(hù)我國的消費(fèi)者，同時也可以阻止外國企業(yè)肆無忌憚地傾銷其劣質(zhì)產(chǎn)品。（二）缺陷產(chǎn)品的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)明確了產(chǎn)品的含義及其范圍后，那么什么樣的產(chǎn)品才屬于召回的范圍呢？這里不可避免地要提到“缺陷產(chǎn)品”這一概念，它是指因產(chǎn)品設(shè)計上的失誤或生產(chǎn)線某環(huán)節(jié)上出現(xiàn)的錯誤而產(chǎn)生的，大批量危及消費(fèi)者人身、財產(chǎn)安全或危害環(huán)境的產(chǎn)品。歐美國家的產(chǎn)品責(zé)任立法一般都

33、將產(chǎn)品缺陷定義為產(chǎn)品缺乏合理的安全性。美國侵權(quán)行為法重述第 402A 條將缺陷定義為“對使用者或消費(fèi)者或者其財產(chǎn)有不合理危險的缺陷狀態(tài)。”亦即是一種“在產(chǎn)品離開賣方時，直接消費(fèi)者無法預(yù)期的不合理的危險?！?侵權(quán)行為法重述第 402 的注釋（I）對此標(biāo)準(zhǔn)作了如此的解釋：“產(chǎn)品之危險程度超出購買該產(chǎn)品的普通消費(fèi)者以對該產(chǎn)品的特性的人所共知的常識所能夠預(yù)見的范圍?！蔽覈?2000 年修改前的產(chǎn)品質(zhì)量法第 34 條規(guī)定：“本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險；產(chǎn)品有保障人體健康、人身、財產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)?！笨梢姡覈a(chǎn)品質(zhì)量法上判斷危險的合理與否

34、或判斷某一產(chǎn)品是否存在缺陷的標(biāo)準(zhǔn)分為一般標(biāo)準(zhǔn)和法定標(biāo)準(zhǔn)。一般標(biāo)準(zhǔn)是人們有權(quán)期待的安全性，即一個理性人在正常情況下對一件產(chǎn)品所應(yīng)具有的安全性的期望；法定標(biāo)準(zhǔn)是國家和行業(yè)對某些產(chǎn)品制定的保障人體健康、人身和財產(chǎn)安全的專門標(biāo)準(zhǔn)。4 各國關(guān)于具有不合理的危險的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定得也不盡相同，概括起來有消費(fèi)者期待標(biāo)準(zhǔn)和成本利益分析標(biāo)準(zhǔn)兩種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。5我國產(chǎn)品質(zhì)量法把“不合理危險”作為認(rèn)定缺陷的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這無疑體現(xiàn)了立法的進(jìn)步。但不合理危險仍是一個很寬泛的概念，我們在實踐操作中還應(yīng)考慮以下因素：（1）生產(chǎn)者制造產(chǎn)品的預(yù)期用途。也就是說，生產(chǎn)者已經(jīng)知道其產(chǎn)品存在危險時，會不會將其投入市場。（2）一個具有一般常識的

35、理性消費(fèi)者，對其所購買的產(chǎn)品的合理期望。（3）由于在產(chǎn)品生產(chǎn)或投入市場時的科學(xué)技術(shù)條件的限制還不能發(fā)現(xiàn)其危險，應(yīng)認(rèn)為產(chǎn)品不具不合理的危險。（4）對我國產(chǎn)品質(zhì)量法第 34 條規(guī)定的兩種標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)品如果符合強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)時，不能就此認(rèn)定不具不合理的危險。堅持認(rèn)定產(chǎn)品存在不合理的危險這一標(biāo)準(zhǔn)，把這一標(biāo)準(zhǔn)作為基本的絕對的標(biāo)準(zhǔn)；同時輔之以一定的強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)。6 法律規(guī)定強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，其目的是最有效地保護(hù)消費(fèi)者，增強(qiáng)法律的可操作性，由于技術(shù)條件等的限制，也可能出現(xiàn)如有的學(xué)者指出的那樣：“在實踐中，可能出現(xiàn)雖然符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)但卻具有危險性的情況?！?（三）缺陷的內(nèi)涵及分類需要強(qiáng)調(diào)的是，雖然有的學(xué)者以論產(chǎn)品瑕

36、疵為題論述產(chǎn)品缺陷8，但是產(chǎn)品缺陷與產(chǎn)品瑕疵也是兩個迥異的概念。對產(chǎn)品質(zhì)量法中“瑕疵”的概念有關(guān)人士的解釋是：“本法所稱瑕疵，是指產(chǎn)品不符合本法第 14 條規(guī)定的使用性能，或者不符合采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品說明、實物樣品等明示擔(dān)保的條件，但是產(chǎn)品不存在危及人身、財產(chǎn)安全的、不合理的危險，未喪失產(chǎn)品原有的使用價值?！?梁慧星教授指出：“所謂缺陷是指對于使用者或消費(fèi)者的人身和財產(chǎn)安全具有的危害性。這與合同法上瑕疵僅指產(chǎn)品規(guī)格質(zhì)量不符合法定或約定標(biāo)準(zhǔn)是完全不同的?！?0此外，在產(chǎn)品責(zé)任立法中對承擔(dān)賠償責(zé)任的缺陷作出明確的分類，是有助于更好地認(rèn)定缺陷以便確定產(chǎn)品責(zé)任。11 各國為了更好地認(rèn)定缺陷，將其從外

37、延上分為設(shè)計缺陷、制造缺陷、警示缺陷和發(fā)展缺陷四種形態(tài)。前三種是承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，其中，警示缺陷在產(chǎn)品質(zhì)量法中與在缺陷產(chǎn)品召回制度中的意義不同，產(chǎn)品質(zhì)量法對產(chǎn)品缺陷的界定不能直接適用于缺陷產(chǎn)品召回立法。設(shè)計缺陷、制造缺陷和發(fā)展缺陷應(yīng)當(dāng)是形成缺陷產(chǎn)品的原因，對于這幾類產(chǎn)品可以實施召回，進(jìn)行免費(fèi)維修和更換，而存在警示缺陷的產(chǎn)品則不屬于召回的范圍，對于產(chǎn)品因存在警示缺陷可能被消費(fèi)者不正確或不恰當(dāng)使用的情況，應(yīng)當(dāng)由生產(chǎn)者和銷售者通過在電視、報紙、因特網(wǎng)發(fā)布緊急公告等方式對產(chǎn)品做出補(bǔ)充說明，以消除危險隱患，而不需要對產(chǎn)品本身實施召回。12發(fā)展缺陷往往構(gòu)成抗辯事由，利用產(chǎn)品質(zhì)量法（2000 年修改前

38、）第 29 條有關(guān)“將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的”不承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)定，可進(jìn)行免責(zé)抗辯。13 設(shè)計缺陷是產(chǎn)品設(shè)計本身存在的缺陷。美國加州最高法院提出了判斷設(shè)計缺陷的兩種方法。第一種方法是：當(dāng)產(chǎn)品被以其應(yīng)當(dāng)?shù)幕蚩梢院侠淼仡A(yù)見的方式使用時，沒能如一個普通消費(fèi)者所期待的那樣安全的運(yùn)行；第二種方法是：如果原告表明產(chǎn)品設(shè)計最貼近地導(dǎo)致他的傷害并且被告不能證明，根據(jù)相關(guān)因素，被質(zhì)疑的設(shè)計的收益超過該設(shè)計內(nèi)在的危險。我們因此可以將判斷產(chǎn)品設(shè)計缺陷的標(biāo)準(zhǔn)概括為兩個并行的標(biāo)準(zhǔn)，既直接標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)濟(jì)分析標(biāo)準(zhǔn)，直接標(biāo)準(zhǔn)包括消費(fèi)者期望標(biāo)準(zhǔn)和銷售者預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)；經(jīng)濟(jì)分析標(biāo)準(zhǔn)即成本收益標(biāo)準(zhǔn)。制造缺陷是由于

39、制造過程出現(xiàn)問題而產(chǎn)生的缺陷。根據(jù)美國統(tǒng)一產(chǎn)品責(zé)任示范法的規(guī)定，確定制造缺陷，必須認(rèn)定：產(chǎn)品脫離制造者控制時，即在一些重要方面不符合制造者的設(shè)計說明書或性能標(biāo)準(zhǔn)或不同于同一生產(chǎn)線上生產(chǎn)出的同種產(chǎn)品。目前，在美國制造缺陷并非爭議很大的問題，與美國不同，中國產(chǎn)品責(zé)任案件中，大部分缺陷產(chǎn)品屬于制造缺陷。警示缺陷是指產(chǎn)品提供者對產(chǎn)品的危險性沒有作出必要的說明、警告或安全使用方面的指導(dǎo)，從而對使用者構(gòu)成的不合理危險。警示缺陷的稱謂很多，如指示缺陷、說明缺陷、警告缺陷、未預(yù)先通知缺陷以及經(jīng)營缺陷等。14實際上，警示缺陷的內(nèi)容主要包括警告和指示。1993 年美國法律協(xié)會在產(chǎn)品責(zé)任法律重述中指出“當(dāng)因產(chǎn)品可預(yù)

40、見的危險造成的損害，銷售者或是商業(yè)供輸環(huán)節(jié)上的行為人，若未為合理或類似的指示或警告來減低損害，而且因行為人未使用指示或警告而使產(chǎn)品存在不合理的危險時，稱為不適當(dāng)指示或警告造成之瑕疵?！?5三、召回主體三、召回主體（一）制造商和銷售商召回方式的不同使得缺陷產(chǎn)品召回過程可能涉及不同主體，包括政府主管部門，產(chǎn)品的制造商、銷售商、修理商、租賃商和某些情況下的進(jìn)口商等等，但各方承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)不盡相同。一般而言，制造商是召回行動的責(zé)任主體和行為主體，并具體負(fù)責(zé)組織銷售商、租賃商、修理商等有關(guān)方進(jìn)行召回行動。制造商一般都設(shè)有產(chǎn)品召回工作的專門機(jī)構(gòu)，對各類產(chǎn)品質(zhì)量信息進(jìn)行統(tǒng)計分析處理，調(diào)查、研究、確認(rèn)召回事

41、件，并按國家規(guī)定的召回程序申報并執(zhí)行和報告產(chǎn)品實際召回情況。比如在交通車輛方面，制造商承擔(dān)的義務(wù)主要包括：按照道路車輛識別代號中的規(guī)定，在每輛出廠車輛上標(biāo)注永久性車輛識別代碼(VIN)；建立、保存車主信息的有關(guān)記錄檔案并隨時在主管部門指定的機(jī)構(gòu)備案；建立收集產(chǎn)品質(zhì)量問題、分析產(chǎn)品缺陷的管理制度；建立汽車產(chǎn)品技術(shù)服務(wù)信息通報制度等。此外，銷售商、進(jìn)口商、租賃商、修理商應(yīng)當(dāng)向制造商和主管部門報告所發(fā)現(xiàn)的汽車產(chǎn)品缺陷及相關(guān)信息，配合主管部門進(jìn)行相關(guān)調(diào)查，提供調(diào)查需要的有關(guān)資料，并配合制造商進(jìn)行缺陷汽車產(chǎn)品的召回。（二）消費(fèi)者產(chǎn)品使用人有權(quán)使其產(chǎn)品缺陷得到無償消除，同時也有義務(wù)配合制造商進(jìn)行召回行動。

42、我國汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定（草案）明確表示：車主若發(fā)現(xiàn)汽車產(chǎn)品可能存在缺陷，可通過有效方式向銷售商或主管部門投訴或報告。缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定又將之具體化，即車主有權(quán)向主管部門、有關(guān)經(jīng)營者投訴或反映汽車產(chǎn)品存在的缺陷，并可向主管部門提出開展缺陷產(chǎn)品召回的相關(guān)調(diào)查的建議。車主應(yīng)當(dāng)積極配合制造商進(jìn)行缺陷汽車產(chǎn)品召回。（三）政府主管部門雖然產(chǎn)品召回大多是企業(yè)主動召回，但政府的有效監(jiān)管不可或缺。政府主管部門是召回行動的管理者，負(fù)責(zé)接受制造商主動召回備案、審查召回效果和必要時指令制造商進(jìn)行召回并進(jìn)行監(jiān)督。主管部門的責(zé)任包括組織建立缺陷產(chǎn)品信息系統(tǒng)，負(fù)責(zé)收集、分析與處理有關(guān)缺陷產(chǎn)品的信息；聘請專家組成專家

43、委員會，并由專家委員會實施對產(chǎn)品缺陷的調(diào)查和認(rèn)定；對制造商進(jìn)行的召回過程加以監(jiān)督，并根據(jù)工作需要部署地方管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行有關(guān)召回監(jiān)督的具體工作。目前，由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局承擔(dān)著全國數(shù)萬種產(chǎn)品的質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫工作。如果實行產(chǎn)品召回法律制度后，仍然由其一家承擔(dān)眾多紛繁復(fù)雜、特別是專業(yè)性強(qiáng)的產(chǎn)品質(zhì)量檢測難免是力不從心。我們不妨規(guī)定由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局對涉及除食品、化妝品、保健品、藥品、醫(yī)療器械及機(jī)動車外的其它大部分產(chǎn)品質(zhì)量的檢測與召回，食品、化妝品、保健品、藥品、醫(yī)療器械則由國家食品藥品監(jiān)督管理局負(fù)責(zé)，機(jī)動車及其配件則由交通部下設(shè)一個公路交通安全管理局負(fù)責(zé)。通過這種規(guī)定，一是避免給國家質(zhì)量

44、監(jiān)督檢驗檢疫總局帶來繁重的負(fù)擔(dān)，二是通過專門機(jī)構(gòu)的專業(yè)監(jiān)督鑒定有利于保證產(chǎn)品召回決定的權(quán)威性。 四、產(chǎn)品召回方式四、產(chǎn)品召回方式（一）政府強(qiáng)制召回不同國家缺陷產(chǎn)品召回的方式有所區(qū)別，主要有制造商主動召回和主管部門強(qiáng)制召回兩種。強(qiáng)制召回又稱指令召回,是指政府有關(guān)主管部門,依照法律和行政規(guī)定,責(zé)令缺陷產(chǎn)品的制造商,對其已投放市場的缺陷產(chǎn)品進(jìn)行收回,并采取措施消除產(chǎn)品設(shè)計或制造缺陷,以維護(hù)公共安全、公眾利益和經(jīng)濟(jì)秩序的行政監(jiān)管制度。美國采用的是“自愿認(rèn)證，強(qiáng)制召回”的形式，即在美國，政府不對產(chǎn)品進(jìn)行直接要求，而由企業(yè)自己提出標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行規(guī)范。產(chǎn)品投入市場前政府進(jìn)行形式認(rèn)證，產(chǎn)品投放市場后抽查產(chǎn)品的一致

45、性。企業(yè)自身承擔(dān)全部的責(zé)任。一旦出現(xiàn)問題或發(fā)現(xiàn)隱患，政府有權(quán)要求企業(yè)進(jìn)行回收。強(qiáng)制召回必須符合一下條件：首先，確有證據(jù)證明產(chǎn)品存在安全隱患，可能危及人身財產(chǎn)安全。如果是一般的瑕疵，就不必責(zé)令召回。其次，缺陷產(chǎn)品可能對公共安全造成損害。若缺陷產(chǎn)品存在較小范圍，就沒必要強(qiáng)制完全召回所有產(chǎn)品。最后，政府主管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)首先通知企業(yè)進(jìn)行召回，企業(yè)可以對此提出異議，如果異議不能成立，則主管機(jī)關(guān)可以采取強(qiáng)制措施責(zé)令企業(yè)召回。參照各國產(chǎn)品召回程序，結(jié)合我國的實際，我認(rèn)為產(chǎn)品召回可以采用以下一般程序：1缺陷產(chǎn)品報告或投訴。企業(yè)確認(rèn)其產(chǎn)品存在缺陷后,以書面形式向主管部門報告缺陷的具體內(nèi)容。有消費(fèi)者對產(chǎn)品進(jìn)行投訴時，

46、政府有關(guān)部門也可要求企業(yè)予以說明并提交書面報告。此外，政府有關(guān)部門還要不定期進(jìn)行市場抽檢，當(dāng)檢測到不合格產(chǎn)品時也可進(jìn)人下一程序。2初步危害評估。接到報告或投訴后，政府有關(guān)部門即初步評定產(chǎn)品是否存在“實質(zhì)性產(chǎn)品危害”，作為是否需要進(jìn)入下一步鑒定程序的依據(jù)。3產(chǎn)品缺陷鑒定。產(chǎn)品缺陷的鑒定是決定產(chǎn)品是否需要召回的關(guān)鍵。政府有關(guān)部門的產(chǎn)品缺陷鑒定專家不僅要鑒定產(chǎn)品是否符合相關(guān)法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)的要求，還要重點權(quán)衡以下因素：（1）缺陷類型。（2）缺陷產(chǎn)品銷售量。（3）危險的嚴(yán)重程度。（4）傷害發(fā)生的幾率及其他。4.發(fā)出強(qiáng)制召回通知書。主管部門確認(rèn)產(chǎn)品中存在缺陷并以書面形式通知企業(yè)后,企業(yè)在合理的期間沒能提供充分

47、材料證明其產(chǎn)品不存在缺陷,又不主動或拒絕實施主動召回的,主管部門應(yīng)及時向其發(fā)出指令召回通知書,責(zé)令其召回缺陷產(chǎn)品。5.異議。企業(yè)接到通知后,如對主管部門的決定有異議,要依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。在復(fù)議、訴訟期間,通知書中關(guān)于召回的內(nèi)容可暫不實施,但企業(yè)應(yīng)通知銷售商、進(jìn)口商停止銷售、進(jìn)口缺陷產(chǎn)品,并告知消費(fèi)者主管部門的決定。6.召回計劃的制定。召回一旦確認(rèn)，政府有關(guān)部門就立即通知相關(guān)企業(yè)，并要求其迅速制定全面、翔實、可行的書面召回計劃。政府工作人員將直接指導(dǎo)企業(yè)完成召回計劃中的每一個細(xì)節(jié)，如召回信息發(fā)布方式、采取何種補(bǔ)救措施等。7召回信息發(fā)布。召回信息發(fā)布方式有多種，最常用的是網(wǎng)絡(luò)通告，此

48、外還有電視新聞、海報、廣播和報紙公告。對召回公告的內(nèi)容和格式也應(yīng)有一定要求，一般情況下企業(yè)應(yīng)將信息發(fā)布稿件先交給政府有關(guān)工作人員審閱。8實施召回。實施召回的具體內(nèi)容包括產(chǎn)品回收、糾正和補(bǔ)救措施等。召回實施由企業(yè)具體執(zhí)行，政府有關(guān)部門全程監(jiān)督。9驗收和終止召回。一般情況下，召回并不意味著對所有產(chǎn)品都能回收。當(dāng)政府有關(guān)部門認(rèn)為企業(yè)已經(jīng)采取了積極有效的措施，缺陷消費(fèi)品對大眾的危害風(fēng)險降到了最低限度時，便可確認(rèn)召回結(jié)束。主管部門收到召回總結(jié)報告后予以審查,并及時將審查結(jié)論向社會公布,以便公眾監(jiān)督。產(chǎn)品召回是以消除缺陷，避免傷害為目的。一般召回是以更換、修理缺陷部件、收回為主要特征，具體召回活動由制造商

49、組織完成并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用。如果遇到產(chǎn)品存在嚴(yán)重的質(zhì)量缺陷,無法通過維修和更換來彌補(bǔ),則可以采取退賠的方式,這是召回方式常態(tài)的一種例外。退賠不是召回的內(nèi)容，生產(chǎn)者和銷售者的損害賠償責(zé)任在產(chǎn)品質(zhì)量法和消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中都有明確的規(guī)定，專門的召回法規(guī)應(yīng)當(dāng)主要規(guī)定生產(chǎn)者和銷售者的免費(fèi)維修和更換義務(wù),這樣比較符合國際上通行的做法。（二）企業(yè)主動召回一些歐洲國家采用的是“強(qiáng)制認(rèn)證，自愿召回”的形式，即產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售都要經(jīng)過政府的管理程序，在投入市場前由政府對產(chǎn)品進(jìn)行鑒定，在滿足標(biāo)準(zhǔn)后方準(zhǔn)許進(jìn)入市場。政府對社會承擔(dān)責(zé)任，保證投入生產(chǎn)的產(chǎn)品是滿足使用要求的。例如法國的公平貿(mào)易、消費(fèi)和欺詐監(jiān)督總局很少通過發(fā)布政

50、令的方式進(jìn)行強(qiáng)制性商品召回，而是鼓勵生產(chǎn)廠商自行進(jìn)行商品召回。只有當(dāng)有問題的商品對消費(fèi)者構(gòu)成嚴(yán)重威脅，或生產(chǎn)廠商對存在的安全問題沒有給予應(yīng)有的重視時，行政機(jī)關(guān)才會通過法律手段強(qiáng)制生產(chǎn)廠商實行召回。由此可見，盡管“強(qiáng)制召回”和“自愿召回”都是由企業(yè)來執(zhí)行，但前者的實行是迫于懲戒的壓力和政府的強(qiáng)制性，而后者則是企業(yè)本著對自己負(fù)責(zé)、對市場負(fù)責(zé)的原則主動實行的。主動召回又稱自愿召回,是指制造商發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)且已售出的產(chǎn)品存在安全隱患,按照規(guī)定的程序主動收回其缺陷產(chǎn)品,進(jìn)行修理、更換,消除其產(chǎn)品可能引起人身傷害、財產(chǎn)損失的缺陷。除了一般召回程序，政府有關(guān)部門還應(yīng)建立召回簡易程序，即如果企業(yè)主動向政府有關(guān)部門

51、報告其產(chǎn)品的潛在缺陷，并在此后短期內(nèi)自愿與政府有關(guān)部門合作，提交并執(zhí)行合乎政府有關(guān)部門要求的召回計劃，政府有關(guān)部門的工作人員便可以不作出“實質(zhì)性產(chǎn)品危害”的結(jié)論，而直接進(jìn)行召回確認(rèn)、發(fā)布信息并實施補(bǔ)救措施，使召回程序大大簡化，也使企業(yè)及政府有關(guān)部門更早地啟動“糾正措施”計劃，減少可能出現(xiàn)的損害。經(jīng)營者一旦主動采取召回措施,有關(guān)行政主管部門只是給予必要的協(xié)助,但有義務(wù)對經(jīng)營者實施的召回行動進(jìn)行監(jiān)督。這種召回是最有效、最合理且效果最好的一種方式,這在那些已經(jīng)較為成功地實行了召回制度的國家的實踐經(jīng)驗中已經(jīng)得到證明。無論是美國還是歐盟,已經(jīng)發(fā)生的召回中絕大多數(shù)是主動召回。盡管經(jīng)營者為了自己的聲譽(yù)會主動

52、召回其缺陷產(chǎn)品但是不排除經(jīng)營者在特定情況下不愿意主動召回,或者在主動召回中規(guī)避法律規(guī)定不積極執(zhí)行召回計劃,在這種情形下,主管部門有必要發(fā)出強(qiáng)制性指令要求其召回,以保證有效消除產(chǎn)品中的缺陷。但這種召回方式在世界上采用的較少,即使在日本也只發(fā)生過兩起政府指令的強(qiáng)制性汽車召回。上述兩種召回形式在操作層面上是相互配合、共同發(fā)生作用的。指令召回是主動召回的補(bǔ)充,可以對公共利益起基本保證作用和對缺陷產(chǎn)品經(jīng)營者起威懾作用。正是迫于指令召回的威懾,一些經(jīng)營者可能基于避免被指令召回的考慮而采取主動召回,因而主動召回和指令召回兩種制度在缺陷產(chǎn)品管理中缺一不可。五、產(chǎn)品召回的法律責(zé)任五、產(chǎn)品召回的法律責(zé)任一項好的法

53、律制度要得到好的貫徹落實，必須輔之于有效的法律制裁手段。汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定公布后，廣大消費(fèi)者普遍認(rèn)為其罰則太輕，未能起到應(yīng)有的效果。我國缺陷產(chǎn)品召回的相關(guān)法律在責(zé)任設(shè)定上存在不足。行政責(zé)任對違法行為難以起到事前預(yù)防、事后懲戒的作用，缺乏應(yīng)有的威懾力。由于違法經(jīng)營者違法成本會大大低于守法成本，對其惡意違法行為難以起到抑制作用。其他法律如消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對此僅原則上規(guī)定經(jīng)營者的告知義務(wù)和采取防范措施的義務(wù)，這種立法的缺失使經(jīng)營者缺乏相應(yīng)的法律制約，也為其怠于履行義務(wù)提供了可乘之機(jī)。在我國, 缺陷產(chǎn)品致人損害的民事責(zé)任主要是補(bǔ)償性的賠償責(zé)任，補(bǔ)償性賠償遠(yuǎn)不能彌補(bǔ)對受害人所造成的侵害。在補(bǔ)償性賠償制

54、度下，由于受補(bǔ)償數(shù)額所限及時間、精力和訴訟成本等諸多因素的影響，受害人往往有一部分提出索賠，就這一部分受害人也難得到周全的補(bǔ)償，這樣加害人對全部受害人的補(bǔ)償是不完全的。這就使得實施這種侵權(quán)行為成為一種有利可圖的勾當(dāng)，而怠于危險的預(yù)防和控制。我認(rèn)為產(chǎn)品召回法律制度的最大特征是：一是對已造成社會損害的企業(yè)的懲戒，二是對尚未造成損害、但已發(fā)現(xiàn)問題的產(chǎn)品的預(yù)警。只要發(fā)現(xiàn)有批量產(chǎn)品存在質(zhì)量問題并有可能對消費(fèi)者造成傷害，企業(yè)就有義務(wù)將產(chǎn)品召回。鑒于此，缺陷產(chǎn)品召回制度的順利實施，一方面依靠企業(yè)對產(chǎn)品質(zhì)量的清醒認(rèn)識和對召回制度的自覺遵守，另一方面依靠嚴(yán)厲的懲罰制度。在歸責(zé)原則上，產(chǎn)品召回法律應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)品質(zhì)量法

55、相區(qū)別。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定對生產(chǎn)者適用無過錯責(zé)任原則，對銷售者適用過錯責(zé)任原則和過錯推定原則。產(chǎn)品召回法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品召回承擔(dān)無過錯責(zé)任，只要出現(xiàn)了缺陷產(chǎn)品，就必須無條件地召回，主觀上有無過錯并不是實施召回的前提。不在主觀過錯上詳加區(qū)別可以更好地督促其一旦發(fā)現(xiàn)缺陷產(chǎn)品就立即實施召回，強(qiáng)調(diào)的是缺陷產(chǎn)品的事實，目的是對公共安全的無條件的保護(hù)。召回義務(wù)人違反召回義務(wù)的主要后果是行政責(zé)任，因為在實踐中，消費(fèi)者難以發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的潛在缺陷，因此廣大消費(fèi)者也難以自行要求生產(chǎn)者承擔(dān)民事責(zé)任。對廣大消費(fèi)者權(quán)益的維護(hù)仍需要行政機(jī)關(guān)對生產(chǎn)者課以行政責(zé)任來實現(xiàn)。此責(zé)任兼具公法和私法的雙從特點。建立產(chǎn)品召回制度

56、體現(xiàn)了法律對公共利益的關(guān)注和社會化發(fā)展趨勢。政府作為公共安全和利益的維護(hù)者，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律對這種違法行為予以糾正。這種糾正具體表現(xiàn)為讓違法者承擔(dān)警告、通報批評、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政法上的責(zé)任。因生產(chǎn)者不召回缺陷產(chǎn)品，嚴(yán)重危害公共安全且構(gòu)成刑事犯罪的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。就民事責(zé)任來說，對損害的救濟(jì)一般是通過違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任來救濟(jì)的，尤其是侵權(quán)責(zé)任要求有損害后果的發(fā)生，所以民事責(zé)任都是事后救濟(jì)。在產(chǎn)品的潛在缺陷尚未暴露出來前，消費(fèi)者不能向生產(chǎn)者或者銷售者行使侵權(quán)請求權(quán)，而只能根據(jù)買賣合同請求合同相對人承擔(dān)修理、更換或退貨等違約責(zé)任。如果消費(fèi)者沒有直接從生產(chǎn)商購買，則與生產(chǎn)者就沒有形成合同關(guān)系，

57、不能直接向生產(chǎn)者請求承擔(dān)違約責(zé)任。如果違反召回義務(wù)將產(chǎn)生民事責(zé)任的后果，就使得召回制度伴隨著一種特殊的民事責(zé)任，與傳統(tǒng)的民事責(zé)任體系不太符合，在理論上難以得到合理的解釋。在特殊情況下，尤其召回義務(wù)人明知其產(chǎn)品具有召回的情形而仍然拒不召回，主觀上有惡意，法律上是否可以為召回義務(wù)人設(shè)置一定的民事責(zé)任，值得探討。即使設(shè)置，這種民事責(zé)任主要表現(xiàn)為一種侵權(quán)責(zé)任，可能導(dǎo)致懲罰性賠償或者加重精神損害賠償?shù)暮蠊Ｎ覈趯嵭械难a(bǔ)償性賠償制度明顯已不合時宜，確有必要引入英美法系中的懲罰性賠償制度。懲罰性賠償（punitive damages）又稱示范性賠償（exemplary damages）或報復(fù)性賠償（vi

58、ndictive damages），是指由法庭做出的賠償數(shù)額超出實際的損害數(shù)額的賠償，它具有補(bǔ)償受害人遭受的損失，遏制或懲罰不法行為等多重功能。16懲罰性賠償是在被告人承擔(dān)補(bǔ)償性賠償責(zé)任的前提下而由其額外承擔(dān)一定金額的損害賠償，以懲罰不法侵害行為。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法在我國首次確認(rèn)了懲罰性賠償，該法規(guī)定經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。懲罰性賠償“不僅宣示了法院對被告行為的不認(rèn)可，而且意在制止行為人重犯這種行為，并且有可能進(jìn)一步地制止其他人效法這種行為。另外，可觀的賠償金也會激勵受害人行使索賠權(quán)，間接遏制加害人的違法行為，但我國懲罰性

59、賠償?shù)姆秶€極為有限，僅限于欺詐，并且須由消費(fèi)者證明經(jīng)營者具有欺詐的故意。筆者認(rèn)為在缺陷產(chǎn)品召回制度中實行懲罰性賠償具有重要的意義和作用。實行懲罰性賠償可以有效地制裁產(chǎn)品系統(tǒng)性缺陷的惡意制造者，維護(hù)公眾安全和公共利益。懲罰性賠償是一種周全的補(bǔ)償，能夠?qū)τ谘a(bǔ)償性賠償制度所不能正常填補(bǔ)的損害與費(fèi)用提供充分的補(bǔ)救。在缺陷產(chǎn)品召回制度中實行懲罰性賠償必須具備一定要件：行為人的過錯應(yīng)當(dāng)既包括故意，也包括嚴(yán)重的過失。美國在運(yùn)用懲罰性賠償時通常很注重行為人的主觀過錯。但將懲罰性賠償僅限定于故意這種過錯還是不夠的， 還應(yīng)當(dāng)包括重大過失。當(dāng)然，客觀的實際損害也是懲罰性賠償制度適用的必要條件。懲罰性賠償是以補(bǔ)償性

60、賠償為前提的，是在實際損害雖存在但不能準(zhǔn)確地確定，或通過補(bǔ)償性賠償難以彌補(bǔ)受害人損失的情況下適用的，因而，損害結(jié)果也應(yīng)作為適用條件之一。懲罰性賠償制度與產(chǎn)品召回制度同步實施，有利于保障消費(fèi)者的合法權(quán)益，促使企業(yè)認(rèn)真履行召回制度的相關(guān)規(guī)定，有效地對缺陷產(chǎn)品進(jìn)行控制和管理。如果在制度上沒有足夠的懲罰性賠償?shù)木洌髽I(yè)接受懲戒的成本還比召回的成本小，那么在投機(jī)和逐利的心理支配下企業(yè)必然不愿意召回其缺陷產(chǎn)品，制定的產(chǎn)品召回法律也將成為一紙空文。另一方面，中國已經(jīng)加入 WTO，如果我國法律法規(guī)不與國際接軌，懲罰力度不夠，則意味著我國的產(chǎn)品進(jìn)入國際市場一旦有質(zhì)量問題，將面臨著幾十倍甚至上百倍于產(chǎn)品價格的巨

61、額懲罰，而國外產(chǎn)品進(jìn)入中國市場則頂多面臨消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第 49 條的雙倍賠償。中國的經(jīng)營者在國外要承擔(dān)很重的責(zé)任，外國的經(jīng)營者在中國則不承擔(dān)或承擔(dān)很輕的責(zé)任，守法的成本可能會高于違法成本，這對我國來說，顯然是不公平的。結(jié)結(jié) 論論缺陷產(chǎn)品召回制度已在許多發(fā)達(dá)國家實行數(shù)十年，其強(qiáng)大的功效已經(jīng)顯現(xiàn)。我國的缺陷產(chǎn)品召回制度在立法上的滯后已是不爭的事實，結(jié)合國外許多國家的先進(jìn)經(jīng)驗，在構(gòu)建我國的缺陷產(chǎn)品召回制度的過程中我提出以下建議：完善法律法規(guī)體系，覆蓋全部產(chǎn)品；做到管理機(jī)構(gòu)多元化，既與現(xiàn)有行政機(jī)構(gòu)掛鉤，也有專門管理機(jī)構(gòu)，便于按照產(chǎn)品類別管理；保證規(guī)定翔實，操作性強(qiáng)，尤其要提供快速通道，可簡化程序，提

62、高效率；促使召回制度與消費(fèi)者質(zhì)量意識及維權(quán)意識有機(jī)結(jié)合，構(gòu)筑全社會的質(zhì)量意識和消費(fèi)者維權(quán)的環(huán)境。目前，我國正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期，即將融入世界經(jīng)濟(jì)的大潮中。召回制度的直接出發(fā)點是保護(hù)消費(fèi)者的利益，短期內(nèi)可能給實施召回的企業(yè)帶來一定壓力。從長遠(yuǎn)的利益考慮，該制度有益于企業(yè)提高技術(shù)管理水平，保護(hù)好自己的品牌，更適宜于國際競爭。另外，我國實施該制度可以避免我國企業(yè)和消費(fèi)者在國際市場上遭受不公正待遇，提高我國產(chǎn)品的競爭力，以融入世界市場。無論是從消費(fèi)者的角度，還是從企業(yè)的角度考量，健全我國缺陷產(chǎn)品管理制度是實現(xiàn)雙贏的制度選擇，也是世界潮流的大勢所趨。參考文獻(xiàn)參考文獻(xiàn)1 謝非. 美國的缺陷產(chǎn)品召回制度. 消費(fèi)

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65、 W.Wade,VicterE.Schwartz,Kathryn Kelly and David Partlett；Torts,Cases and Materials Method；West Publishing Co.,P720,199316 王利明. 懲罰性賠償研究. 中國社會科學(xué)，2000（4）：112-115后后 記記大學(xué)生活即將結(jié)束，在這期間我學(xué)到了不少的專業(yè)知識，這與法學(xué)院老師們的辛苦耕耘分不開的，在此我對法學(xué)院所有的老師表示衷心的感謝！為我順利完成學(xué)業(yè)提供了諸多便利與幫助，這是我獲取知識、開拓視野、提高水平的必要保障。我感謝母校為我的學(xué)習(xí)和生活提供了一個良好的環(huán)境和一個很好的展示

66、才能的平臺！在畢業(yè)論文完成之際，我非常感謝我的導(dǎo)師老師在我完成畢業(yè)論文過程中對我的指導(dǎo)和幫助。從論文選題到論文的完成的每一步工作，劉老師都給予了精心的指導(dǎo)。老師嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度，對工作的認(rèn)真負(fù)責(zé)，對科學(xué)的不懈追求，以及對學(xué)生的耐心指導(dǎo)和細(xì)心教誨，都使我倍受感動并受益匪淺。在這里我向尊敬的導(dǎo)師表示衷心的感謝和崇高的敬意。同時，在我寫作論文的過程中，我的許多老師也給我提出了許多寶貴的建議，在此，我對他們的關(guān)愛和幫助表示衷心的感謝！感謝圖書館提供的圖書和文獻(xiàn)，使我能夠翻閱資料，找到所需要的內(nèi)容。感謝我的朋友在學(xué)習(xí)和生活上的幫助和關(guān)懷，感謝他們?yōu)槲姨峁┑膶氋F資料。最后，感謝幫助和鼓勵我的所有老師和朋友！