依法行政的理論與實(shí)踐，潘東客，鄂托克旗黨校，依法行政的理論與實(shí)踐(第一講)，題目說明 第十五次全國代表大會(huì)：提出依法治國的戰(zhàn)略。十六大：加強(qiáng)黨的執(zhí)政能力。十七大：全面落實(shí)依法治國基本方略，加快建設(shè)社會(huì)主義法治國家 2004: 依法行政實(shí)施綱要。 2008: 加強(qiáng)市縣依法行政決定。2010年8月27日，溫總理在全國依法行政工作會(huì)議上指出，實(shí)施依法治國基本方略，推進(jìn)依法行政，建設(shè)法治政府，是中國共產(chǎn)黨執(zhí)政方式從理念到模式的革命性變革，具有劃時(shí)代的意義。1.政府為什么要依法行政？第二，依法行政的基本要求第三，案例教學(xué)：如何推進(jìn)依法行政？1.政府為什么要依法行政？(1)依法行政是由行政權(quán)力的特征決定的。2.公民從出生到死亡都必須與行政權(quán)力打交道。天使理論 3。行政權(quán)必須受到法律的規(guī)制，這是人類社會(huì)法治發(fā)展的必然趨勢(shì)。1.政府為什么要依法行政？西方諺語“迄今為止，人類文明最大的進(jìn)步是把國家權(quán)力關(guān)在籠子里”。國家權(quán)力，法律1。政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，(2)中國專制時(shí)代：“依法行政”1。本質(zhì)：權(quán)力大于法律。(1)一句立法，一句廢除。(2)獨(dú)裁者根據(jù)個(gè)人好惡執(zhí)法。1.政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，2。目標(biāo)：管理主體。(1)“法律”是統(tǒng)治者管理臣民的工具。(二)“行政”是指依法“管理事務(wù)”和“治理人民”。【例】管子 任法云：“法之生，君也；遵紀(jì)守法，我也；法律在法律中，人民也在法律中”。1.政府為什么要依法行政？(8: 30-8: 50)，3。方法：自上而下建立糾察制度。示例 韓非子指出：君主必須服從，不管他們有多好或多壞，就像帽子必須戴在頭上一樣，不管他們有多好或多壞。我為你服務(wù)，我的兒子為我的父親服務(wù)，我的妻子為我的丈夫服務(wù)，這三者都受世界支配。1.政府為什么要依法行政？(三)法治時(shí)代：“依法行政”1。行政權(quán)的行使必須以法律為依據(jù)。(憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國務(wù)院各部委的規(guī)章、自治條例和單行條例)2。本質(zhì)：依法行政。1.政府為什么要依法行政？依法行政行使行政權(quán)力的主體是人民，治理的對(duì)象可能是濫用國家權(quán)力的當(dāng)權(quán)者(執(zhí)法的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn))。治理的對(duì)象是人民(統(tǒng)治的工具)。二是依法行政的基本要求。低違憲是最大的違法。示例2004年對(duì)憲法進(jìn)行了修訂，規(guī)定“國家尊重和保護(hù)人權(quán)”。2004年4月20日，湖南省南縣法院因執(zhí)行人朱明在廣東省東莞市，但具體地點(diǎn)不明，不得執(zhí)行一民事案件。法院決定前往省移動(dòng)公司縣分公司查詢其兒子的手機(jī)通話記錄，以確定被執(zhí)行人在東莞的電話號(hào)碼，并最終鎖定被執(zhí)行人的位置。根據(jù)電信條例的規(guī)定，移動(dòng)公司的縣分公司拒絕協(xié)助調(diào)查。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，1.電信條例第66條規(guī)定，除國家安全或刑事調(diào)查需要外，任何組織或個(gè)人不得以任何理由檢查電信內(nèi)容。二、依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，法院認(rèn)為：民事訴訟法第65條規(guī)定，法院有權(quán)向有關(guān)單位和個(gè)人調(diào)查取證，有關(guān)單位和個(gè)人不得拒絕。電信條例只是一個(gè)管理員如有沖突，以法律為準(zhǔn)。法院最終裁定該移動(dòng)公司被罰款3萬元，并下令協(xié)助調(diào)查。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，2010年3月2日第40條規(guī)定：“公民的通信自由和通信隱私受法律保護(hù)。除國家安全或者刑事偵查需要外，公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)通信進(jìn)行檢查，任何組織或者個(gè)人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密?！倍⒁婪ㄐ姓幕疽?8: 50-10: 00)，研究湖南省人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)認(rèn)為：(1)通信秘密是憲法賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，對(duì)這一權(quán)利的限制僅限于憲法明確規(guī)定的特殊情況。(2)手機(jī)用戶詳細(xì)通話清單記錄了大量個(gè)人隱私和秘密，屬于憲法保護(hù)的通信秘密范疇。因此，法院調(diào)查和證據(jù)收集不能違反憲法的規(guī)定。二是依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)。結(jié)論全國人大常委會(huì)法制委員會(huì)發(fā)文民事訴訟法(20043號(hào))，明確指出：“同意湖南省人大常委會(huì)法制委員會(huì)的意見”。依法行政的基本要求(8:50-10:00)案例我們都知道孫志剛的案例。孫被誤認(rèn)為是三不，因?yàn)樗辖謺r(shí)沒有帶任何證件，被拘留并被處死。孫志剛在廣東遇害時(shí)，我們的三位法學(xué)博士和五位法學(xué)專家向全國人大常委會(huì)提出要求，要求審議國務(wù)院頒布的城市無家可歸者收容法。顯然，城市收容遣送的法律法規(guī)與此相沖突。國務(wù)院在一個(gè)月內(nèi)廢除了這項(xiàng)法律，這太昂貴了。二是依法行政的基本要求(8:50-10:00)；第二，積極行政時(shí)代(1)服務(wù)行政和支付行政的興起。(2)如何把握依法行政？(1)行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律；行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照法定授權(quán)開展活動(dòng)；第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，行政機(jī)關(guān)必須遵守現(xiàn)行有效的法律。第一，行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政行為不得與法律相抵觸；第二，行政機(jī)關(guān)有義務(wù)積極執(zhí)行和實(shí)施現(xiàn)行有效的法律法規(guī)。二、依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照法定授權(quán)開展活動(dòng)。首先，行政機(jī)關(guān)采取的行政措施必須得到立法規(guī)定的明確授權(quán)，這可以稱為“法定權(quán)力”。第二，未經(jīng)立法規(guī)定授權(quán)，行政機(jī)關(guān)不得進(jìn)行逆向行政(以行政處罰和強(qiáng)制為典型代表)，即剝奪對(duì)方權(quán)利和強(qiáng)加義務(wù)的行政行為。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，例1某市工商行政管理局在國道上設(shè)置了一張牌，擅自停車。一天，省石油管理局的一輛汽車被攔下，工商局的工作人員以手續(xù)不規(guī)范為由要求司機(jī)繳納罰款，否則就不放行。司機(jī)趙要求工商行政管理局與他工作的一個(gè)省的石油管理局協(xié)商，并聲稱沒有足夠的現(xiàn)金支付。工商行政管理局的工作人員下令查封，但沒有出具車輛清單。幾天后，司機(jī)絕望地付了罰款，市工商局也把車還了。然而，司機(jī)發(fā)現(xiàn)這輛車顯然已經(jīng)被用過了，油漆在許多地方被刮傷了，車?yán)锏墓ぞ咭膊灰娏?。為了?shí)施罰款，市工商行政管理局專門制定了內(nèi)部文件，并自行制定了處罰和標(biāo)準(zhǔn)。在執(zhí)法過程中，M市工商行政管理局自行制定內(nèi)部文件設(shè)定罰款項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)的行為，明顯違反了行政處罰法的規(guī)定，與行政處罰法相抵觸。二是依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，按照法律優(yōu)先的原則，法律的效力高于法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件。法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對(duì)同一事項(xiàng)有規(guī)定且規(guī)定之間有沖突的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律。在這種情況下，行政處罰法和行政機(jī)關(guān)內(nèi)部文件都規(guī)定了罰款。當(dāng)行政機(jī)關(guān)內(nèi)部文件的規(guī)定與行政處罰法的有關(guān)規(guī)定相抵觸時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用行政處罰法而不是內(nèi)部文件。二、依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，一個(gè)城市工商行政管理局的行為違反了法定程序。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，不僅實(shí)體要合法，程序也要合法；市工商行政管理局扣留車輛，但不出具車輛狀況清單，這顯然違反了法律程序。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，憲法第85條規(guī)定：“個(gè)人攜帶或者郵寄超過合理數(shù)量的自用物品，未依法向海關(guān)申報(bào)的，責(zé)令繳納關(guān)稅，可以處以罰款?！眲ⅲ瑥V東省珠海市人，帶著一臺(tái)微型攝錄機(jī)到澳門旅游，應(yīng)該申報(bào)但不申報(bào)。經(jīng)拱北海關(guān)檢查，拱北海關(guān)處以沒收攝像機(jī)的行政處罰。2.依法行政的基本要求(8:50-10:00)；2.合理管理。積極行政和自由裁量權(quán)的根本目的是更好地實(shí)現(xiàn)國家利益，維護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。行政機(jī)關(guān)在行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須正確理解法律的意圖和精神。如果自由裁量權(quán)的行為違反了授權(quán)法的意圖，這是一種不當(dāng)?shù)男姓袨椤＠?，行政處罰法規(guī)定的處罰實(shí)質(zhì)上是督促相對(duì)人守法的手段，處罰本身不是目的。然而，在實(shí)踐中，在執(zhí)法過程中，許多行政機(jī)關(guān)因處罰而處罰，而在執(zhí)法過程中，它們可以處罰也可以不處罰；在法定的處罰范圍內(nèi)，可以處罰更多的人將受到更多的處罰。這顯然是違反法律目的和濫用自由裁量權(quán)。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，(1)處罰的種類和幅度是自由裁量的，(2)行為是自由裁量的，(3)性質(zhì)是自由裁量的。(4)可自行決定案件的嚴(yán)重性。有從輕或減輕處罰的法定情形，但(5)決定是否執(zhí)行的自由裁量權(quán)沒有在處理中得到體現(xiàn)。第九十三條違反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于機(jī)動(dòng)車停放和臨時(shí)停放的規(guī)定的，可以指出違法行為，給予口頭警告，責(zé)令立即離開。機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)瞬辉诂F(xiàn)場(chǎng)或者雖在現(xiàn)場(chǎng)但拒絕立即離開，妨礙其他車輛和行人通行的，處以20元以上200元以下罰款，并可以將機(jī)動(dòng)車拖至不妨礙交通的地方或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門指定的地點(diǎn)。公安機(jī)關(guān)交通管理部門不得向當(dāng)事人收取拖車費(fèi)，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知當(dāng)事人停車地點(diǎn)。因牽引不當(dāng)造成機(jī)動(dòng)車損壞的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。二是依法行政的基本要求(8: 45-10: 00)。第二，合理行政的標(biāo)準(zhǔn)：(1)公平正義原則，平等對(duì)待行政相對(duì)人，不偏袒或歧視；(2)人性化執(zhí)法；(3)符合相稱性原則?！痉伞筷P(guān)于如何理解憲法40條、民事訴訟法65條、 電信條例66條的交換意見第4條規(guī)定：“行政處罰的設(shè)立和實(shí)施關(guān)于“拘留后通知誰”的問題，公安機(jī)關(guān)有酌處權(quán)。但總是“通知你的妻子”顯然是不合理的。第二，依法行政的基本要求(8: 50-10: 00)，適當(dāng)?shù)淖龇ǎ?1)誠信行使自由裁量權(quán)；(2)選擇最合適的通知對(duì)象。2000年6月4日，張乘有軌電車來到這個(gè)城市，他趁人多的時(shí)候，用事先準(zhǔn)備好的剪刀剪掉了肖的辮子。這是蕭的好朋友劉當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的。劉和肖某抓住了張，在周圍人的幫助下，他們抓住了張，把他送到最近的區(qū)公安局。區(qū)公安局認(rèn)定張的行為是侮辱他人、干擾他人正常生活，根據(jù)中華人民共和國憲法第22條，判處張行政拘留15天，罰款200元。張認(rèn)為，區(qū)公安局對(duì)他適用了不適當(dāng)?shù)姆桑麤]有侮辱肖某，也沒有擾亂她的正常生活。這只是一般的公共安全違規(guī)。區(qū)公安局對(duì)其處罰過重，并向市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議。本案中，區(qū)公安局對(duì)張15天的行政拘留和200元罰款是否過重，取決于兩個(gè)方面：一是張?jiān)陔娷嚿细顢嘈まp子行為的性質(zhì)，二是公安局的治安處罰決定是否適當(dāng)。就第一個(gè)問題而言，張?jiān)诒景钢械男袨槭乔址杆巳松頇?quán)利的行為。因此，區(qū)公安局適用治安管理處罰條例第二十二條來定性張的行為是正確的。第二個(gè)問題是本案的治安處罰范圍是否正確。行政機(jī)關(guān)在適用法律時(shí)，不僅要準(zhǔn)確把握規(guī)定，還要把握違法行為的嚴(yán)重性，這是行政處罰適應(yīng)過度處罰的前提。張?jiān)诒景钢械男袨槭欠襁_(dá)到行政拘留15天、罰款200元的程度，值得商榷。根據(jù)治安管理處罰條例第二十二條，侵犯他人人身權(quán)利尚不夠刑事處罰的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告?？梢?，行政拘留15天及罰款200元是本文的最大處罰范圍。一般情況下，只有當(dāng)被處罰人的行為受到治安管理處罰條例規(guī)定的較重處罰時(shí)，行政機(jī)關(guān)才選擇最大處罰幅度進(jìn)行處罰。加重處罰：(1)有更嚴(yán)重后果的；(二)脅迫、欺騙或者教唆不滿十八周歲的人違反治安管理的；(三)對(duì)檢察官或者證人進(jìn)行報(bào)復(fù)的；(四)屢教不改的。本案中，張雖然剪掉了肖某的辮子，但從其行為本身來看，不屬于治安管理處罰條例第十七條所列的可以從重處罰的情形。因此，中央公安局在本案中的做法違反了行政法上的比例原則，對(duì)張的治安處罰幅度明顯與違法行為的情節(jié)不相稱，是不正確的。二是依法行政的基本要求(8:50-10:00)；第三，正當(dāng)程序1。沒有程序公正，就難以保證公正的結(jié)果。2.正義應(yīng)該以可見的方式和步驟實(shí)現(xiàn)。(2)依法行政的基本要求(8:50-10:00)；(3)由于正當(dāng)程序，米蘭達(dá)僅因強(qiáng)奸罪和綁架婦女罪被警方逮捕。當(dāng)他向美國最高聯(lián)邦法院上訴時(shí)，美國最高法院作出了無罪判決。為什么？因?yàn)槟?，警察抓住了嫌疑犯。他們?yōu)槭裁床蛔裱绦颍磕闶窃趺醋屗_口的？在這里，法官規(guī)定有四個(gè)程序，即警察在抓到嫌疑犯時(shí)應(yīng)該說的四句話：“你有權(quán)保持沉默，你說的每一句話都將在法庭上作為指控的證據(jù)。你有權(quán)聘請(qǐng)律師，但是