河北廣播電視大學畢業(yè)設計(論文、作業(yè))評審表題 目 論單位犯罪中之“單位” 姓 名 教育層次 本科 學 號 1 分 校 邯鄲電大 專 業(yè) 法學 教 學 點 指導教師 秦曉方 日 期 目 錄內(nèi)容摘要第頁關鍵詞第1頁一、單位的一般理論第2頁（一）單位的定義第2頁（二）單位的特征第2頁二、單位犯罪的概念和特征第2頁（一）單位犯罪概念的分析第4頁（二）單位犯罪的法律特征第5頁三、對單位犯罪中“單位”的范圍界定第5頁（一）私營企業(yè)是否能成為單位犯罪的第6頁（二）機關能否能成為單位犯罪的主體第6頁（三）企業(yè)法人的分支機構，機關的處所或派出機構能否成為單位犯罪主體第7頁四、結束語第7頁注釋第8頁參考文獻第9頁論單位犯罪中之“單位”【內(nèi)容摘要】隨著經(jīng)濟與社會的發(fā)展，法人和各種組織體在社會生活中發(fā)生著越來越大的作用，因而，如何規(guī)制組織體的行為及預防、懲治其不法行為便成了社會學和法學的一個重要議題，隨著組織體在社會生活中作用的日益加大以及其不法行為之社會危害性的日益加劇，有許多國家的刑法已對此反應，并將其犯罪化。我國法學界對單位犯罪事實相關問題，意見不一。修訂后的中華人民共和國刑法明確規(guī)定了單位犯罪。這是對我國刑事法律制度的重大完善，它必將對司法實踐產(chǎn)生深遠的影響。然而，單位犯罪中的“單位”的范圍界定問題卻是理論和實踐中亟待研究和確定的問題。本文擬在通過對單位的一般理論（包括單位的定義、單位的特征），單位犯罪的概念和法律特征的分析，在此基礎上就單位犯罪中的“單位”的范圍界定問題做進一步的探討。如：私營企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體問題；機關能否能成為單位犯罪的主體界定問題；企業(yè)法人的分支機構，機關的處所或派出機構能否成為單位犯罪主體問題。【關鍵詞】單位 特征 單位犯罪 范圍我國自1987年海關法首次將組織體的不法行為犯罪化以來，組織體作為一種犯罪主體并被追究刑事責任便逐漸為立法所肯定并為人們所接受。1997年3月14日修訂的中華人民共和國刑法（以下簡稱刑法）更是在總則、分則中作了更為全面的規(guī)定，在總則中專辟一節(jié)即總則第2章第四節(jié)第三十、三十一條兩個條文原則規(guī)定了單位犯罪問題，第一次在刑法典中確立了自然人犯罪主體與單位犯罪主體并存的格局；分則中規(guī)定的涉及單位犯罪的條文96個，罪名多達121個，占全部罪名的29%強?？梢哉f，關于單位不法行為之犯罪化已完全為立法所肯定。不過，縱使立法已然肯定，但理論界和實務界對此持異議者仍有人在，立法的肯定并未完全平息爭論，而且關于組織體（單位）犯罪理論不完善以及本身的一些天生缺陷仍有諸多值得探討之處。組織體犯罪理論是一個十分龐雜的體系，本文僅就單位犯罪中的單位界定問題作一探析，以期對單位犯罪理論之完善盡一份力。一、單位的一般理論（一）單位的定義我國刑法中沒有對作為犯罪主體的單位的內(nèi)涵予以明確，所以，在一些案件中，某個組織到底能不能視為刑法中的單位，該組織實施的危害行為究竟能否由其承擔刑事責任，往往引起爭議。比如，一些企業(yè)法人的分支機構，機關的處所或派出機構，能否獨立作為犯罪和承擔刑事責任的主體？這方面的爭議很大。我國刑法確認的單位主要有五大類公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關和團體。關于公司、企業(yè)、事業(yè)單位，依據(jù)最高人民法院的解釋“公司、企業(yè)、事業(yè)單位包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位?！眴挝患窗ǜ鞣N國有的、集體所有的、合資的公司、企事業(yè)單位，也包括各級國家權利機關、行政機關和司法機關，以及各種人民團體和社會團體。雖然根據(jù)我國民法通則和其他法律的有關規(guī)定，這些單位通常都是法人或者具有法人資格，但是我國刑法并沒有要求單位犯罪的主體必須是法人或者具有法人資格。單位是一個組織體，是指機關、團體或?qū)儆跈C關、團體的各個部門。單位和個人相對立，屬于集體的范疇，表現(xiàn)為社會的組織體，包括法人組織和非法人組織兩種形態(tài)，所以單位不僅限于法人資格。（二）單位的特征1、載體性。單位作為一種社會組織，它與作為生物體意義上的自然人不同，單位的意志形成與控制以及意志的實現(xiàn)與表達都需要借助一定的載體，即作為構成要素的自然人，也就是說單位必須由一定數(shù)量的自然人構成，一定數(shù)量的自然人是單位成為社會組織必不可少的構成要素。當然，作為單位行為載體的自然人非指特定的某個或者某些自然人，而是泛指。2、利益性。單位是人們?yōu)榱俗非竽撤N或某些共同利益而成立起來的社會組織，追求利益是單位成立的最原始和最直接的動因。就單位生成動力而言，單位是一種人們尋求自我利益保護的實體，又通過特殊的利益關系和身份關系把個人吸附其中。因此，在理解單位的利益性時必須將其與法律聯(lián)系起來，而單位利益與個人利益、國家利益和整個社會利益之間因主體不同而可能引發(fā)種種沖突正是導致單位不法行為的根本原因。3、組織性。這是單位在結構上的特征。所謂組織，即指安排分散的人或事物使具有一定的系統(tǒng)性或整體性。單位的組織性即通過一定方式使單位的構成要素成為一個整體，從而體現(xiàn)出系統(tǒng)性，使之發(fā)揮最大功效。而組織方式又會因不同的單位而有所不同，依靠制度體現(xiàn)組織性，形成制度權威，主要指該組織或依法律授權或依地域等天然特性而占有大量社會資源并藉此滿足單位成員的利益需求；該組織主要依靠某種權力而形成并維持其運行。 4、合法性。單位的設立宗旨合法，宗旨的合法性即指單位設立的宗旨應符合國家、社會公共利益和公序良俗的要求，而不能與之相違背；單位的形式要件合法。形式要件合法包括設立程序合法以及單位的組織機構合法；單位的存在合法，也就是說，單位未經(jīng)有權機關依法撤銷、查封、關閉或破產(chǎn)、倒閉、解散等，總而言之，沒有任何不允許其存在的法律規(guī)定。5、法律人格完全性。人格即民事權利主體資格之稱謂。法律人格即法律權利主體格。雖然在現(xiàn)代社會中自然人生而平等，但在社會組織這一非生命體中則并非生而平等，只有在其達到法律規(guī)定的要件，由法律賦予其法律意義上的主體資格即人格，該社會組織才能成為法律意義上的主體。而社會組織之法律人格需具備以下要素：人和財產(chǎn)，一切社會組織都是財產(chǎn)和人（自然人）的有機集合體。于人而言，組織的團體人格獨立于個人人格，體現(xiàn)于團體之共同意志（整體意志）；于財產(chǎn)而言，組織的團體人格以擁有財產(chǎn)為絕對要件，二者缺一不可。二、單位犯罪的概念和特征我國刑法第30條規(guī)定:“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為犯罪的，應當負刑事責任?！眴挝环缸镏械摹皢挝弧笔且詥挝环缸餅榍疤岬模瑳]有單位犯罪就不可能有單位犯罪中的“單位”問題的研究。因此，要研究單位犯罪中的“單位”，就必須正確界定單位犯罪的概念，并對其特征加以分析。（一）單位犯罪概念的分析首先，我國刑法對單位犯罪只是從犯罪主體范圍方面進行了描述，而從概念揭示對象本質(zhì)屬性的思維形式來看，還遠沒有揭示單位犯罪概念的深刻內(nèi)涵，但同時它又為單位犯罪理論研究及其實踐探討留下了廣闊的空間，正因為如此，學理界關于單位犯罪的概念的學說是仁者見仁、智者見智。歸納起來，主要有以下三種觀點：1、所謂單位犯罪就是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體所犯的罪，系個人犯罪的對稱。注釋 此種觀點認識到了單位犯罪和個人犯罪的區(qū)別，也揭示了單位犯罪的主體范圍，但它實際上是對刑法條文的一種片面理解，由此推之，單位犯罪即單位所犯的罪，這又犯了循環(huán)定義的邏輯錯誤。2、單位犯罪的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體研究決定或者由有關負責人員決定實施的危害社會的行為。注釋 與前一種觀點相比，它區(qū)分了單位意志和個人意志，但它所說的單位犯罪只限于主觀上的故意，這與刑法中規(guī)定的少數(shù)過失的單位犯罪相背離。此外它強調(diào)的單位犯罪以非法利益為要件，無疑縮小了概念的內(nèi)涵。因此，在八屆人大五次會議的時候，由于其局限性而被否決。3、單位犯罪是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體等法定單位，經(jīng)單位集體研究決定或有關負責人員代表單位決定，為本單位謀取利益而故意實施的，或不履行單位法律義務，過失實施的危害社會，而由法律規(guī)定為應負刑事責任的行為。注釋 此觀點克服了以上觀點的不足，明確地把過失犯罪納入其中，這與刑法之規(guī)定是一致的，同時也不限于以非法利益為要件，準確地揭示了單位犯罪的本質(zhì)特征。（二）單位犯罪的法律特征綜合單位犯罪概念的分析，不難發(fā)現(xiàn)，單位犯罪具有以下法律特征：1、主體的特性。單位是一種“既不能脫離自然人而孤立存在，又可以從形式上先于單位成員而構建的”組織形式，注釋 它是由單位（法人或非法人）為形式，以自然人（單位的主管人員和其他責任人員）為內(nèi)容而組成的特別主體。2、主觀過錯的多樣性。關于單位犯罪的過錯，理論界存在很大分歧。有學者認為“單位犯罪的過錯形式只能是故意，而不存在過失”，更不存在單位犯自首。此種觀點值得商榷，不僅我國刑法明確規(guī)定了單位的過失犯罪，如第129條消防責任事故罪，第137條重大勞動安全事故罪還表現(xiàn)了一種混合的罪過形式。縱觀國外的立法，也都對單位過失犯罪做了相關規(guī)定。注釋 3、行為表現(xiàn)的整體性。單位犯罪是以單位的整體性為基準的，個人的行為必須體現(xiàn)出單位的意志，否則就不是單位犯罪，所以單位犯罪必須是單位的名義，并經(jīng)單位集體研究決定或者其主要負責人員決定實施的行為。4、“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”，這是我國刑法罪刑法定原則的基本要求。因此，只有法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪，才存在單位犯罪及其自首問題，這體現(xiàn)了單位犯罪嚴格的法定性。三、對單位犯罪中“單位”的范圍界定確立單位犯罪的主體范圍，從實務中看，具體可以分為三種情況來界定單位可否成為犯罪主體：第一種情況，是依法享有民事權利并能夠承擔民事義務的法人組織。這些單位可以成為單位犯罪的主體是無疑的。只有依照法律規(guī)定的程序成立的組織才是刑事法律意義上的單位，沒有依照法律規(guī)定的程序成立的組織，我國刑法明確將其排斥在單位犯罪之外。第二種情況，是經(jīng)法人授權現(xiàn)有獨立經(jīng)營權或者決策權，并能夠以自己管轄范圍內(nèi)的財產(chǎn)獨立承擔民事責任的非法人分支機構，這些單位從形式上看，不是獨立的，但具有獨立的民事行為能力和民事責任能力，也可以成為單位犯罪的主體。第三種情況，是沒有獨立決策權和在一定范圍內(nèi)的財產(chǎn)處分權的非法人組織或職能部門。這些單位不僅形式上沒有獨立性，而且實質(zhì)上也沒有獨立承擔刑事責任的能力，追究其刑事責任達不到應有的目的和效果，對其以組織名義實施的犯罪行為，只能以個人犯罪論處。單位犯罪必須是法律明文規(guī)定單位可以成為單位犯罪主體的單位，既刑法分則和其他法律、法規(guī)有明文規(guī)定的。（一）私營企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體私營企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體？理論界從在較大爭議。筆者認為，私營企業(yè)與全民所有制企業(yè)以及集體所有制企業(yè)在民事法律關系當中都是平等的主體，它們不因財產(chǎn)的多少和財產(chǎn)所有權的性質(zhì)而在民事責任能力上有任何差異，當它們被刑法調(diào)整時，以所有權的性質(zhì)作為標準同樣缺乏法律根據(jù)。目前我國關于單位犯罪的刑事法律規(guī)定在涉及單位犯罪主體時，除個別犯罪要求特殊主體以外，所有概念都是“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體”。在這里，沒有特別限定單位是全民所有制或集體所有制企業(yè)。因此，單位犯罪主體不包括私營企業(yè)的觀點缺乏法律依據(jù)。因此，將私營企業(yè)排除在外，是不符合法律規(guī)定的。筆者認為，在社會主義市場經(jīng)濟條件下，特別是隨著公司制度的健全和股份制企業(yè)的發(fā)展，多人合股、依法成立的股份制企業(yè)越來越多，這種企業(yè)犯罪已超出了自然人犯罪的范疇，按單位犯罪處理更為客觀實際，符合法律規(guī)定。（二）機關能否能成為單位犯罪的主體機關能否能成為單位犯罪的主體？盡管刑法有明確的規(guī)定，但在學理上存在爭議。因為機關代表國家，是為國家謀利益的，那么國家會犯罪嗎？在單位犯罪主體研究中，關于機關能否成為單位犯罪的主體以及刑法應否和如何處理機關犯罪問題聚訟最多。我們認為機關亦可成為單位犯罪主體，但一般認為應有所限制。我國刑法明確規(guī)定了機關作為單位犯罪的主體，并且我國立法對機關構成犯罪是作了嚴格限制的，首先刑法分則中單位犯罪條文大多數(shù)僅限于公司、企業(yè)，而直接規(guī)定為國家機關的極少。從立法上看，對機關構成犯罪的罪種范圍的選擇是極為謹慎的。當然，考慮到機關自身的性質(zhì)，在認定機關行為時有必要區(qū)分政府（國家）行為和非政府行為，純粹政府行為應排除為單位犯罪，而非政府行為則可構成單位犯罪。因此，機關可以作為單位犯罪的主體，有以下理論依據(jù)。首先，國家機關代表國家主持、實施、保障、參與國家事務，但國家機關同樣必須在憲法、法律范圍內(nèi)活動，更應模范守法，刑法作為國家基本法律應得到遵守，其次，機關犯罪客觀存在為我們提供了強有力的真實支持。機關代行國家職權，如無恰當規(guī)定，權利極易異化，而權利異化的后果便是機關大量不法行為的存在。第三，國家對國家機關的刑事懲罰不是自我懲罰，國家作為一個集合概念，其包含非集合因素即構成要素，國家機關即國家的組成部分之一，對機關的懲處不能認為是對國家自身的懲處。（三）企業(yè)法人的分支機構，機關的處所或派出機構能否成為單位犯罪主體企業(yè)法人的分支機構，機關的處所或派出機構根據(jù)其與單位的隸屬關系的獨立性可分為兩大類：一類是單位內(nèi)部的非獨立性的職能部門，如企業(yè)內(nèi)部的車間、科室，公司的營業(yè)部、公關部等，它們是不是具有獨立資格的內(nèi)設機構其決策權取決于上級主管部門或單位最高決策機關。另一類是具有相對獨立性的機構，如公司的一些分公司、銀行的分支機構、大學的分院等。對于上述第一類機構，它不具有獨立的人格，所從事的一切活動均受命于人，所實施的危害社會的行為應由上級單位負責，其本身不能構成單位犯罪主體。但是，有法律明文規(guī)定的則可以成為單位犯罪主體，如在涉及到單位的內(nèi)部職能部門犯罪的主體問題上，在高院下發(fā)的全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要中提出了明確的處理原則：“以單位的分支機構或者內(nèi)設機構、部門的名義實施的犯罪，違法所得歸單位分支機構、內(nèi)設機構、部門所有的，應認定為單位犯罪。不能因為單位的分支機構，內(nèi)設機構、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財產(chǎn)，就不將其認定為單位犯罪而按個人犯罪處理?！币虼?，根據(jù)法律規(guī)定，在一定條件下這一類機構可以認定為單位犯罪主體。四 結束語單位犯罪作為刑法新規(guī)定的犯罪，尚有一些不完善之處。對單位犯罪有關問題進行深入細致的研究，對于消除我國刑法學界某些認識上的誤區(qū)、正確地對單位犯罪加以認定，無疑是有著重要的理論和實踐意義的。 對于單位犯罪的認定，確定單位犯罪的主體資格是非常重要的。在單位犯罪中，單位犯罪的主體應當同時具備合法性、組織性、自主性與獨立性的特征。這個主體應當是依法成立并合法存在的，它應當具有一定的組織章程、能夠根據(jù)自己的意志以自己的名義從事各類活動，并能夠以自己所有的財產(chǎn)獨立地承擔法律責任。機關是不具備單位犯罪主體資格的。 單位犯罪主觀方面是為本單位謀取不正當利益，其罪過形式表現(xiàn)為故意，包括直接故意和間接故意。對于因過失而造成危害社會結果的，單位本身不構成犯罪，應當對單位中的有關責任人員追究刑事責任。單位犯罪是通過單位集體研究決定或負責人員決定的，由有關人員實施的。以民主集中制為組織原則的，其單位犯罪意圖只能由集體研究決定來形成，對其因個別負責人員決定而造成危害結果的，只應追究個人的刑事責任，不能認定單位犯罪。實施單位犯罪意圖的犯罪活動，須是以單位名義、為單位利益而進行。盜用單位名義、為個人利益實施犯罪的，應以個人犯罪論處。 單位與單位、單位與個人聯(lián)手實施犯罪的是單位共同犯罪。對于單位共同犯罪的認定，應嚴格把握單位犯罪的構成特征和共同犯罪的條件。 總之，單位犯罪是我國刑法學中的一個新事物。對于單位犯罪中的各種問題，我們應當嚴格地依照刑法學理論和刑法基本原則，結合客觀實際，具體問題具體分析，逐步解決，使單位犯罪學理論盡快得以完善。注釋：王仲興：新刑法典的犯罪單位和單位犯罪，法律出版社，1998年，第298頁。陳興良：刑法疏議，中國公安大學出版社，1997年，第114頁。高明暄、劉遠：論新刑法規(guī)定的單位犯罪，第252頁。馬長生、胡鳳英：新刑法對單位犯罪的規(guī)定，法律出版社，1998年，第322頁。張國軒：單位犯罪的罪和刑，第339 340頁。參考文獻： 王仲興：新刑法典的犯罪單位和單位犯罪，法律出版社，1998年。 陳興良：刑法疏議，中國公安大學出版社，1997年。 高明暄、劉遠：論新刑法規(guī)定的單位犯罪。 馬長生、胡鳳英：新刑法對單位犯罪的規(guī)定，法律出版社，1998年。 張國軒：單位犯罪的罪和刑。 高西江：中華人民共和國刑法的修訂與適用研究，中國方正出版社，1997年。 陳興良著：陳興良刑法學教科書，中國政法大學出版社，2003年8月第一版。 高明暄、馬克昌主編：刑法學，北京大學出版社， 2000年10月版。 趙秉志主編：刑法學，中央廣播電視大學出版社， 2003年7月 第1版 。 http:/ 2014 年 5月 5 日答辯記錄答辯主持人答辯(評審)小組成員秘 書答辯（評審）日期年 月 日答辯教師提問學生回答情況1學生自述234答辯評審小組評語答辯（評審）成績答辯主持人（簽名）： 年 月 日電大分校初審意見分校專業(yè)負責人（簽名）： 年 月 日省電大復審意見省電大專業(yè)負責人（簽名）： 年 月 日12