1、1994年4月，湖北某船務(wù)有限公司與江蘇某飲料廠，在江蘇某地共同發(fā)起設(shè)立雙龍礦泉有限公司（以下簡(jiǎn)稱雙龍公司）作為雙龍公司發(fā)起人，船務(wù)公司與飲料廠簽訂了一份發(fā)起人協(xié)議。主要內(nèi)容為：1、飲料廠投入價(jià)值35萬(wàn)元人民幣的廠房和生產(chǎn)必需設(shè)備，船務(wù)公司投入流動(dòng)資金25萬(wàn)元人民幣；2、公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)，董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)；3、出資各方按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；4、公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由飲料廠方面負(fù)責(zé)。同年6月11日及7月19日，船務(wù)公司方面依協(xié)議約定分兩次將25萬(wàn)元投資款匯入飲料廠賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了董事會(huì)人選，并且舉行了兩次董事會(huì)議，并制定了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而，上述程序完成后。雙龍有限公司遲遲沒(méi)有開展業(yè)務(wù)活動(dòng)并且沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記；盡管這一過(guò)程中船務(wù)公司方面曾向飲料廠催問(wèn)數(shù)次，但是仍然未果。1995年10月，由于雙龍公司一直沒(méi)有注冊(cè)并開展活動(dòng)，且湖北某船務(wù)公司方面經(jīng)營(yíng)情況需要。船務(wù)公司要求飲料廠退回其投資款，為此，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。船務(wù)公司認(rèn)為，由于飲料廠負(fù)責(zé)辦理登記事宜而一直沒(méi)有辦理，致使雙龍公司不能成立，因此所訂協(xié)議無(wú)效，應(yīng)退回投資款25萬(wàn)元人民幣：飲料廠認(rèn)為，雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定章程，成立了董事會(huì)，至今已逾一年半時(shí)間。即使未辦理等記手續(xù)，只是形式方面有欠缺，事實(shí)上公司已經(jīng)成立。而且雙方所訂協(xié)議是合法有效的，協(xié)議中并未規(guī)定飲料廠辦理注冊(cè)登記的期限，所以該協(xié)議至今仍為有效，船務(wù)公司要求全部退還投資款屬違約行為。因此，主張雙方應(yīng)繼續(xù)合同由飲料廠方面盡快辦妥注冊(cè)手續(xù)問(wèn)：1、雙龍礦泉有限公司在設(shè)立程序上是否存在瑕疵？如果有請(qǐng)一一指出。 2、湖北某船務(wù)有限公司與江蘇某飲料廠的是否有效？為什么？ 3、船務(wù)公司可否收回投資？為什么？答：存在瑕疵。第一該設(shè)立中公司沒(méi)有在銀行開設(shè)臨時(shí)賬戶，船務(wù)公司的出資匯入另一發(fā)起人飲料廠的賬戶上，這在程序上是有瑕疵的。第二是飲料廠的實(shí)物出資沒(méi)有經(jīng)過(guò)驗(yàn)資；第三以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，而飲料廠出資未辦理過(guò)戶手續(xù)；第四、是協(xié)議規(guī)定由飲料廠辦理設(shè)立登記而飲料廠遲遲沒(méi)有辦理。 其貨幣出資為25萬(wàn)元，是總出資額的41.6%，符合公司法有限責(zé)任公司規(guī)定的“有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元；股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。”的規(guī)定。 該協(xié)議有效。其定約主體和內(nèi)容均沒(méi)有違法情況。是當(dāng)事人雙方真實(shí)的意思表示一致。船務(wù)公司可以收回投資。首先飲料廠未能在合理期限內(nèi)，且經(jīng)船務(wù)公司多次催告而沒(méi)有辦理公司注冊(cè)登記，顯然屬于違約行為，根據(jù)我國(guó)合同法，船務(wù)公司有權(quán)要求解除協(xié)議。收回投資；其次該飲料有限公司并未成立，根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司登記即公司成立之前，股東可以抽回資金。2、王為某股份有限公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，1994年10月3日，他向?qū)＠稚暾?qǐng)了一項(xiàng)非職務(wù)發(fā)明專利，并于同年11月4日獲得批準(zhǔn)。1995年7月2日經(jīng)與公司的兩位副總經(jīng)理協(xié)商后，王將該專利在某地區(qū)的實(shí)施權(quán)轉(zhuǎn)讓給該公司，王妻黃某和公司第一副總經(jīng)理趙某分別作為王的代理人和公司法定代表人的代理人在合同上簽了字。合同規(guī)定：在某地區(qū)由公司單獨(dú)使用本項(xiàng)專利，王不再向本地區(qū)的任何單位或者個(gè)人轉(zhuǎn)讓本項(xiàng)技術(shù)。該地區(qū)以外，王有權(quán)再行轉(zhuǎn)讓。王負(fù)責(zé)解釋本專利實(shí)施中的所有技術(shù)問(wèn)題，包括生產(chǎn)過(guò)程中出現(xiàn)的各種問(wèn)題。公司進(jìn)行全力協(xié)助，以促成專利技術(shù)的順利實(shí)施。在本專利技術(shù)形成產(chǎn)品，并取得效益后，公司每年應(yīng)從產(chǎn)品總銷售額中提取5，以現(xiàn)金支付給王。本專利實(shí)施期間的專利維持年費(fèi)由公司負(fù)責(zé)按期交納，如王再許可他方實(shí)施時(shí)，年費(fèi)由各家分擔(dān)。雙方還在合同中就其他必要事項(xiàng)作了約定。該公司實(shí)施該項(xiàng)專利后，經(jīng)濟(jì)效益很好，并按合同向王支付了許可費(fèi)。但該公司的監(jiān)事李某對(duì)此表示異議，認(rèn)為王作為公司的董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，與自己的公司簽訂合同，做交易，難免不損害公司的利益。請(qǐng)問(wèn)：王x與公司簽訂的專利實(shí)施許可合同是否有效？針對(duì)本案該合同如何處理？答：公司法第21條第2款規(guī)定：董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。顯然，法律并不一概禁止董事、經(jīng)理同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，但必須具備公司章程有規(guī)定或股東會(huì)同意這兩個(gè)條件中任何一個(gè)。顯然，劉與公司簽訂合同并不具備這兩個(gè)條件中的任何一個(gè)。它是一個(gè)效力待定的合同。該合同如果符合公司章程規(guī)定，它的效力自成立之日起即已產(chǎn)生。如果公司章程沒(méi)有規(guī)定，經(jīng)股東會(huì)同意，該合同應(yīng)視為有效成立，其效力還可以溯及成立之時(shí)。如股東會(huì)不同意該合同自始無(wú)效從本案看，正確的做法是將合同送交股東會(huì)討論決定。 3、1994年5月，農(nóng)民李某擬辦一個(gè)食品加工廠，準(zhǔn)備到工商局申請(qǐng)開業(yè)登記，但申請(qǐng)示缺乏必要的資金和從業(yè)人員，他借了一萬(wàn)錢并拉上幾個(gè)親戚，具備了登記的條件，取得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。隨后將一萬(wàn)元取出還掉，將自有一間房間騰出，雇用了幾個(gè)輟學(xué)的中學(xué)生開始加工業(yè)務(wù)，因加工食品掙錢慢，后又改作食用油加工，但未到工商局辦理變更登記。后見(jiàn)加工食用油也掙不了多少錢，就于1995年1月將加工廠關(guān)門歇業(yè)，出去搞運(yùn)輸，也未到工商局辦理企業(yè)注銷登記，1995年6月，李某因販運(yùn)走私香煙被工商查處。隨后吊銷了其營(yíng)業(yè)執(zhí)照，沒(méi)收違法所得7140元，罰款10000元，鑒于李某販運(yùn)走私香煙的情節(jié)尚不嚴(yán)重，未移送司法機(jī)關(guān)處理。但李某感到錢未掙到，反而賠了本錢，很不快?；厝ズ笾夭倥f業(yè)，招回以前的人馬，干起食品加工業(yè)務(wù)，工商局得知后對(duì)李某再次做出處罰決定：限期停業(yè)，罰款5000元，李某不服，向法院提起了行政訴訟，要求撤銷工商局的處罰決定，并恢復(fù)以前被吊銷的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（問(wèn)題（1）李某在經(jīng)營(yíng)中有何違法行為？（2）工商局的兩次處罰決定都正確嗎？法院應(yīng)如何處理此案？答（1）：違法行為有兩處，第一點(diǎn)是走私香煙，第二點(diǎn)是無(wú)照經(jīng)營(yíng)（營(yíng)業(yè)執(zhí)照已吊銷）（2）：處罰都正確。法院應(yīng)支持工商局。對(duì)第一次處罰，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于有營(yíng)業(yè)執(zhí)照的違法行為，而不是無(wú)照經(jīng)營(yíng)的違法行為?？陀^事實(shí)營(yíng)業(yè)執(zhí)照存在，屬于既超范圍經(jīng)營(yíng)，還走私香煙。4、某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個(gè)私人股東設(shè)立。公司成立前擬定注冊(cè)資本為25萬(wàn)元，1997年10月依公司法的規(guī)定調(diào)整注冊(cè)資本后正式成立。兩個(gè)股東，一個(gè)為執(zhí)行董事，一個(gè)為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請(qǐng)?jiān)谑胸?cái)政局工作的杜某作為公司的總經(jīng)理。此時(shí)，杜某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來(lái)的服裝，總價(jià)款達(dá)12.5萬(wàn)元，占用了公司的大量流動(dòng)資金。后該批服裝由于數(shù)量過(guò)多，款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計(jì)劃流產(chǎn)，大量的購(gòu)貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求杜某賠償經(jīng)濟(jì)損失。杜某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營(yíng)主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，決定經(jīng)營(yíng)方式，公司起訴他是沒(méi)有任何道理的。問(wèn)題（1）本案中，某百貨有限公司的法人機(jī)構(gòu)是否合法？（2）杜某能否擔(dān)任公司的經(jīng)理？（3）杜某和本公司簽訂的合同是否有效？（4）杜某是否應(yīng)向公司賠償損失？答：有限責(zé)任公司必須依法設(shè)立，要依法定的條件和法定的程序才能設(shè)立。（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。 公司法第51條規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。”所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設(shè)董事會(huì)是合法的。監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司的財(cái)務(wù)和董事會(huì)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。 公司法第52條第3款規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事?！彼员景改嘲儇浌局辉O(shè)1名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，公司法還規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合公司法規(guī)定的。（2）公司法第58條明確規(guī)定：“國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理?！北景钢?，杜某身為財(cái)政局工作人員，不能任公司經(jīng)理。（3）公司法第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易?！北景钢卸拍碁E用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反公司法的。杜某的行為同時(shí)也違反了民法通則中有關(guān)代理的規(guī)定。（4）公司法第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)對(duì)違反法律、行政法規(guī)或者公司章翟的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！彼?，不僅杜某和本公司簽訂的合同是無(wú)效的，而且杜某還應(yīng)承擔(dān)因此而給公司造成的損失。5、某工貿(mào)股份有限公司（以下稱工貿(mào)公司）由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東會(huì)決議解散公司。股東會(huì)選任公司董事陳某、吳某、李某、黃某和張某五人組成清算組。清算組成立后10日內(nèi)將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。某貿(mào)易公司是工貿(mào)公司的業(yè)務(wù)伙伴，3年來(lái)兩公司多次發(fā)生貿(mào)易往來(lái)。工貿(mào)公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠貿(mào)易公司生鐵貨款58萬(wàn)元，但合同約定的付款期限需6個(gè)月后方到期；同時(shí)雙方另有一供貨合同未履行完畢，依據(jù)該合同，工貿(mào)公司向貿(mào)易公司提供機(jī)械產(chǎn)品20臺(tái)套，其中10臺(tái)套已履行完畢，錢貨兩清。還有10臺(tái)套已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬(wàn)元。貿(mào)易公司按工貿(mào)公司的通知期限向工貿(mào)公司申報(bào)了債權(quán)，同時(shí)要求剩下的10臺(tái)套機(jī)械不再發(fā)貨的主張解除供貨合同未履行的這一部分。理由是既然工貿(mào)公司已解散，在法律上即喪失了履約主體資格。在清算過(guò)程中，對(duì)如何處理與貿(mào)易公司的債權(quán)債務(wù)，清算組人員發(fā)生意見(jiàn)分歧。陳某、吳某主張：10臺(tái)套機(jī)械還是應(yīng)按約發(fā)運(yùn)對(duì)方，同時(shí)也要求對(duì)方支付價(jià)款。至于所欠對(duì)方生鐵款58萬(wàn)元，雖尚未到期，但由于公司已解散并進(jìn)人清算程序，為使貿(mào)易公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。因此，所欠58萬(wàn)元扣除10臺(tái)套機(jī)械應(yīng)收款28萬(wàn)元，應(yīng)向貿(mào)易公司清償債務(wù)總額為30萬(wàn)元；黃某、李某和張某則主張：貿(mào)易公司拒絕我方履行合同，已是違約在先。又由于所欠貿(mào)易公司生鐵款6個(gè)月后才到償還期，因此無(wú)義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見(jiàn)，清算組決定將10臺(tái)套機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期生鐵款不列人清算方案中清償。4個(gè)月后工貿(mào)公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。貿(mào)易公司雖最終接受了工貿(mào)公司所發(fā)的10臺(tái)套機(jī)械，但仍有30萬(wàn)元債權(quán)無(wú)法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求其賠償損失。 問(wèn)題：貿(mào)易公司主張解除供貨合同的理由是否成立？黃某、李某、張某主張將貿(mào)易公司未到期生鐵款不列人清算方案的理由是否成立？貿(mào)易公司的損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？答：1、公司法第193條規(guī)定，清算組須處理與清算公司有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)。本案中，工貿(mào)公司與貿(mào)易公司的供貨合同僅部分履行，剩余10套機(jī)械按約定，工貿(mào)公司清算時(shí)已屆履行期，屬于與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行并即時(shí)清償。至于貿(mào)易公司主張工貿(mào)公司因解散進(jìn)人清算而不具有履約資格即應(yīng)解除未履行部分的合同，這種主張不能成立，因?yàn)榍逅闫陂g，公司人格并未消滅，只是權(quán)利能力被限定于清算范圍之內(nèi)，不能認(rèn)為公司解散則其法人資格即告終止。2、工貿(mào)公司所欠貿(mào)易公司生鐵貨款應(yīng)列人清償范圍。本案中，貿(mào)易公司的債權(quán)在工貿(mào)公司清算時(shí)并未到期，貿(mào)易公司無(wú)權(quán)要求提前清償。但該合同的期限是為工貿(mào)公司的利益設(shè)定的，工貿(mào)公司可以而且應(yīng)當(dāng)提前清償，因?yàn)楣厩逅惚仨毩私Y(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對(duì)外法律關(guān)系當(dāng)然包括這種未到期債務(wù)。否則一旦公司終止，債權(quán)人的合法權(quán)益就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。3、貿(mào)易公司的損失應(yīng)由清算組中有重大過(guò)失或故意的成員承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，貿(mào)易公司在工貿(mào)公司的解散過(guò)程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)。清算組本應(yīng)進(jìn)行債權(quán)登記，并列人清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而，清算組違背此義務(wù)不進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行但本案中并非清算組全體成員均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)于有損債權(quán)人利益的決定，曾經(jīng)表示異議的清算組成員，由于其主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)，自不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這符合民法通則關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)條件和規(guī)定本案中，清算組成員吳某和陳某曾明確表示應(yīng)當(dāng)清償貿(mào)易公司的未到期債權(quán)，因此可免除賠償責(zé)任。至于另三名成員黃某、李某和張某應(yīng)對(duì)清算組不將貿(mào)易公司未到期債權(quán)列人清算方案中進(jìn)行清償?shù)臎Q定負(fù)責(zé)，三人應(yīng)承擔(dān)賠償貿(mào)易公司因此所受損失的連帶責(zé)任。 6、1996年7月2日，甲市藍(lán)天房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與乙市星河農(nóng)場(chǎng)共同發(fā)起設(shè)立一飲料有限責(zé)任公司。雙方發(fā)起人訂立了發(fā)起人協(xié)議，在協(xié)議中詳細(xì)約定了出資、機(jī)構(gòu)設(shè)置等公司法規(guī)定的事宜，同時(shí)約定公司籌備及注冊(cè)登記由藍(lán)天房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)。同年8月15日，農(nóng)場(chǎng)依約將75萬(wàn)元投資款匯入房地產(chǎn)公司帳戶。此后雙方制定了公司章程，設(shè)置了董事會(huì)機(jī)構(gòu)，并召開了會(huì)議。上述工作完成之后，藍(lán)天房地產(chǎn)公司一直未按約定進(jìn)行公司注冊(cè)登記，到1998年10月，已超過(guò)約定注冊(cè)時(shí)間近2年，公司仍未注冊(cè)，公司業(yè)務(wù)亦因此未開展。此時(shí)農(nóng)場(chǎng)方面因業(yè)務(wù)變化，要求抽回出資。雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，農(nóng)場(chǎng)訴至法院，以對(duì)方違約為由，要求房地產(chǎn)公司退回投資款。房地產(chǎn)公司則稱：雙方簽訂協(xié)議，繳納出資款，制定了章程，成立了董事會(huì)，雖未按約定履行注冊(cè)登記手續(xù)，但公司在實(shí)質(zhì)上已合法成立。農(nóng)場(chǎng)在公司成立后要求抽回投資，違反法律規(guī)定，請(qǐng)求法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。法院經(jīng)審理認(rèn)為：藍(lán)天房地產(chǎn)公司與星河農(nóng)場(chǎng)訂立的設(shè)立飲料有限責(zé)任公司的協(xié)議合法有效，雙方本應(yīng)依照合同約定，全部履行自己的義務(wù)。但是，依約負(fù)責(zé)辦理公司注冊(cè)登記的房地產(chǎn)公司未辦理注冊(cè)登記，致使某飲料有限責(zé)任公司無(wú)法開展業(yè)務(wù)。因此，房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)返還對(duì)方的投資社社至于房地產(chǎn)公司所稱公司已成立不允許抽回出資，于本案事實(shí)不符，因?yàn)槟筹嬃嫌邢挢?zé)任公司尚未按法律規(guī)定進(jìn)行注冊(cè)登記，因而公司尚未成立。最后法院判決房地產(chǎn)公司返還某農(nóng)場(chǎng)投資款75萬(wàn)元。1關(guān)于公司的設(shè)立，下面哪些論述是正確的（ ABC ）A公司法規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。 B本案中，藍(lán)天房地產(chǎn)公司未履行申請(qǐng)注冊(cè)登記的義務(wù)，已構(gòu)成違約。 C，有限責(zé)任公司成立除需要實(shí)質(zhì)要件外，還需要具備形式要件。D按照公司法的規(guī)定，本案中的兩個(gè)發(fā)起人應(yīng)對(duì)公司不能成立負(fù)連帶責(zé)任。2有限公司成立須具備哪些要件？答：（一）股東符合法定人數(shù)（50人以下）； （二）股東出資達(dá)到法定資本最低限額（3萬(wàn)元以上）； （三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； （五） 有公司住所。 股東的 首次出資 經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān) 報(bào)送 公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件， 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。7、某實(shí)業(yè)公司因其下屬甲市分公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)不景氣，于是同王某簽訂承包協(xié)議，雙方約定由王；自籌資金承包該公司在甲市設(shè)立的分公司，該分公司獨(dú)立核算，作為一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，法人代表為王某。實(shí)業(yè)公司為王某提供了辦公地點(diǎn)及經(jīng)營(yíng)的一些合法手續(xù)。承包后，王某以實(shí)業(yè)公司的名義與某物資供應(yīng)公司簽訂了提供鋁釩土一萬(wàn)噸、總價(jià)款200萬(wàn)元的供貨合同。合同訂立后，王某找到實(shí)業(yè)公司辦公室的李某搞到一張空白介紹信，私刻一枚實(shí)業(yè)公司的財(cái)務(wù)專用章，在某銀行開立了賬戶，并通知物資供應(yīng)公司將預(yù)付款25萬(wàn)元寄入該帳戶。王某收到25萬(wàn)元之后，只供給價(jià)值萬(wàn)元的貨物，并退款5萬(wàn)元，余款提取后，即攜款潛逃。物資供應(yīng)公司找到實(shí)業(yè)公司要求返還貨款實(shí)業(yè)公司講，王某是實(shí)行獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)實(shí)體的承包人，王某的行為由其甲市分公司負(fù)責(zé)。據(jù)查該分公司是一個(gè)空殼公司，無(wú)注冊(cè)資金，也無(wú)任何財(cái)產(chǎn)可供償還。 問(wèn)題1、甲市分公司與實(shí)業(yè)公司的關(guān)系是怎樣的？2、實(shí)業(yè)公司認(rèn)為，其對(duì)王某私立帳戶的行為不知道，且貨款未交給公司，王某利用欺詐手段訂立的合同無(wú)效，與實(shí)業(yè)公司無(wú)關(guān)。問(wèn)：王某與物資供應(yīng)公司的合同是否有效？實(shí)業(yè)公司的上述理由是否成立？3物資供應(yīng)公司是否有權(quán)要求實(shí)業(yè)公司承擔(dān)責(zé)任？為什么？答：1、王某未承包前，實(shí)業(yè)公司與甲市分公司之間是總公司與分公司的關(guān)系，關(guān)鍵在于王某承包之后這種關(guān)系是否有了改變，設(shè)立公司必須嚴(yán)格按照公司法所規(guī)定的條件和程序進(jìn)行，其中股東出資必須達(dá)到法定資本最低限額。而該案中，甲市分公司事實(shí)上沒(méi)有自己的獨(dú)立的注冊(cè)資本，所需條件都是實(shí)業(yè)公司提供的，所以甲市分公司不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有自己的獨(dú)立人格，不是獨(dú)立的法人，故甲市分公司不具有子公司的法律地位。王某與實(shí)業(yè)公司簽訂的承包協(xié)議是雙方真實(shí)的意思表示，是企業(yè)內(nèi)部的承包行為，但其約定該分公司是“獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體”是無(wú)效的。所以王某承包后的甲市分公司仍是實(shí)業(yè)公司的分公司。2、王某與物資供應(yīng)公司之間的合同是有效的，實(shí)業(yè)公司的理由是不正確的。因?yàn)榈谝?，合同是在王某私立帳戶之前，就己?jīng)成立了。王某的行為雖然有詐騙性質(zhì)，但這種詐騙性質(zhì)并不影響在其之前的合同。第二，基于第一點(diǎn)分析，可以認(rèn)定王某是實(shí)業(yè)公司的工作人員，所以實(shí)業(yè)公司應(yīng)對(duì)王某的行為負(fù)責(zé)，至于實(shí)業(yè)公司是否得到貨款不能成為實(shí)業(yè)公司免責(zé)的抗辯條件。3、公司法第十三條規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司負(fù)責(zé)。所以物資供應(yīng)公司有權(quán)要求實(shí)業(yè)公司承擔(dān)責(zé)任，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。