專題二十四 法律救濟考綱要求考點考試內容與要求高頻考點非訴訟解決糾紛與訴訟解決糾紛1.不打官司解決糾紛：調解(a)；仲裁(b)；行政復議(b)2.心中有數(shù)打官司：訴訟與訴訟權利 (a)；公民的基本訴訟權利(b)1.仲裁2.行政復議3.公民的基本訴訟權利訴訟的基本程序和證據(jù)1.訴訟的基本程序：管轄(b)；起訴與受理 (a)；開庭審理(a)2.用證據(jù)說話：訴訟證據(jù)及其種類 (a)；民事訴訟中的舉證原則(b)1.管轄2.起訴與受理3.訴訟證據(jù)及其種類4.民事訴訟中的舉證原則考點一非訴訟解決糾紛與訴訟解決糾紛問題導思知識梳理1.什么是調解？調解應遵循哪些原則？(1)含義：調解就是通過第三方的排解疏導，說服教育，促使發(fā)生糾紛的雙方當事人依法自愿達成協(xié)議，從而解決糾紛的活動(2)遵循的原則：在當事人自愿、平等的基礎上進行調解；不違背法律、法規(guī)和國家政策；尊重當事人的權利，不得因調解而阻止當事人依法通過仲裁、行政、司法等途徑維護自己的權利2.什么是仲裁？它有什么特點？仲裁的基本制度有哪些？(1)含義：發(fā)生合同糾紛和其他財產權益爭議的雙方當事人，可以根據(jù)其在爭議發(fā)生前后達成的仲裁協(xié)議，自愿將該爭議提交中立的第三者進行裁判，就是仲裁。(2)特點：便捷、經濟，影響也更??；仲裁裁決同樣具有法律約束力(3)基本制度：協(xié)議仲裁制度；或裁或審制度；一裁終局制度3.什么是行政復議？行政復議應堅持什么原則？(1)含義：公民、法人或者其他組織認為行政機關作出的具體行政行為侵犯其合法權益的，可以依法向特定行政機關提出申請，由該行政機關對有爭議的具體行政行為依法進行審查并作出行政復議決定(2)行政復議的原則：遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則，堅持有錯必糾4.什么是訴訟？訴訟的種類有哪些？(1)含義：訴訟又稱“打官司”，是由專門的國家機關在糾紛主體的參與下，依照法定程序解決具體糾紛的活動(2)種類：刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟5.公民的基本訴訟權利有哪些？(1)公民有委托辯護人或訴訟代理人的權利(2)公民有申請回避的權利(3)公民有上訴的權利1區(qū)分調解與和解調解和解法律地位不同在有關組織、機關、機構、個人或法院的主持下，對當事人之間的糾紛進行裁決的活動，具有民事訴訟原則的法律地位雙方當事人自己參加，屬于當事人在訴訟中對自己訴訟權利和實體權利的處分，不具有民事訴訟原則的法律地位適用范圍一般適用于民事糾紛一般發(fā)生在民事訴訟中法律效力不同由人民法院根據(jù)雙方當事人自愿和合法的原則，在審判職能作用下所達成的法律文書，一經當事人簽收或簽字后，即具有與判決書同等的法律效力由雙方當事人自行達成的，但不具有與判決、調解書同等的法律效力2仲裁與訴訟的區(qū)別仲裁訴訟管轄不同協(xié)議管轄強制管轄裁庭和審判庭組成方式不同約定仲裁庭的組成方式并自主選定或者委托指定仲裁員當事人不能選擇審判庭的組成方式和審判員審理不同注重保護當事人的商業(yè)秘密，一般實行不公開審理實行公開審理制度不同實行一裁終局制度不存在上訴或再審，也不得向法院起訴兩審終審制，當事人不服法院判決可以上訴或者申訴1調解達成的協(xié)議具有民事合同的性質，有法律效力。糾錯調解達成的協(xié)議具有民事合同的性質，雙方當事人都應當遵守，但不具有法律效力。2仲裁就是調解。沒有法律效力，完全靠當事人自覺履行。糾錯仲裁和調解都是解決糾紛的方式，人民調解具有民事合同的性質，各方當事人均應遵守。仲裁裁決具有法律約束力，如果一方當事人不自覺履行仲裁裁決，另一方當事人可以向法院申請強制執(zhí)行。對非訴訟方式的理解例1(2016杭州模擬)某企業(yè)個人劉某，與同事李某因工作發(fā)生糾紛并動起手來，被其他人勸止。次日，市中區(qū)公安分局根據(jù)李某舉報，依據(jù)治安管理處罰法規(guī)定，以劉某毆打李某，將李某打成輕傷為由，作出對其罰款200元的處罰。劉某認為打架是李某先挑起來的，且自己也被打傷，這些均有證人和自己的醫(yī)療記錄為證，對公安分局的處罰不服，隨后向市公安局申請()A調解 B仲裁C行政復議 D起訴答案C解析公安分局的處罰屬于行政機關的行政行為，劉某對此處罰不服，可以向它的上級機關提出行政復議，選C。調解、仲裁都是由調解員和相應民間組織進行的，市公安局是行政機關，A、B不選；起訴的受理機關是法院，D不選。變式訓練1(2016杭州期末)甲公司與乙公司就某一合同糾紛進行仲裁，達成和解協(xié)議，向仲裁委員會申請撤回仲裁申請。后乙公司未按和解協(xié)議履行其義務。甲公司應如何解決此糾紛()A甲公司可以依據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁B甲公司只能向法院提起訴訟C甲公司既可向法院提起訴訟，也可以重新申請仲裁D甲公司可向仲裁委員會申請恢復仲裁程序答案A解析仲裁法規(guī)定，當事人達成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。因此，選A。對基本訴訟權利的理解和判斷例2(2015浙江10月選考)2015年4月，山東煙臺市中級人民法院公開宣判南京市原市長季建業(yè)受賄案，認定被告人季建業(yè)犯受賄罪，判處有期徒刑15年，季建業(yè)當庭表示服從判決，不上訴。下列對材料信息的認識正確的是()A公開審判是公民的基本訴訟權利B上訴權是法律賦予公民的重要訴訟權利C中級人民法院的判決是終審判決D只有高級黨政干部犯罪才堅持公開審判答案B解析公開審判是訴訟法中貫穿的基本原則而不是基本權利，A錯誤；材料中的判決是一審判決，只有最高人民法院的一審判決才是終審判決，C錯誤；人民法院審理案件應當公開進行，涉及國家機密、個人隱私、未成年人犯罪案件和離婚案件當事人申請不公開的，可以不公開，D觀點錯誤。變式訓練2【加試題】(2016浙江10月選考)A縣小王和B縣小張曾經是男女朋友。兩人分手后，心存怨氣的小張把小王不宜公開的照片上傳到微信朋友圈。小王深受困擾，要把小張告上法院。為此，小王()A應向A縣或者B縣法院提起訴訟B須聘請律師為訴訟代理人C可把精神傷害賠償作為一項訴求D應以肖像權受侵犯為案由答案C解析民事訴訟多采取“原告就被告”即由被告所在地法院管轄的原則，因此小王應向小張所在地B縣法院提起訴訟，A項不選；公民有委托訴訟代理人的權利，但不是必須聘請律師為訴訟代理人，B項不選；小張把小王不宜公開的照片上傳到微信朋友圈，侵犯的是小王的隱私權，而不是肖像權，D項不選。小王可把精神傷害賠償作為一項訴求，C項正確。命題感悟非訴訟方式、對公民基本訴訟權利的理解是重要的命題點。非訴訟方式常通過案例考查對三種方式的理解，公民基本訴訟權利主要考查對各種權利的理解，以及侵權應承擔的法律責任，從命題形式看，既有選擇題，也有綜合題。一、選擇題1(2015寧波模擬)甲廠與乙廠簽訂了一份買賣合同，雙方約定發(fā)生爭議由仲裁機關仲裁。后甲廠違約，乙廠根據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機關申請仲裁，該仲裁機關接受了申請并立案，向甲廠發(fā)出了通知書。甲廠拒絕接受仲裁，向本地法院起訴。則該合同糾紛應該由誰解決()A仲裁機關 B人民法院C仲裁機關或人民法院 D雙方協(xié)商解決答案A解析材料中的合同約定發(fā)生爭議時由仲裁機關仲裁，故乙廠申請仲裁是合理的；當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，故甲廠的訴訟法院不予受理，所以，選A，排除B、C、D。2調解和仲裁都是解決糾紛的重要方式，下列關于二者關系的說法正確的是()A二者都是依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策、社會公德，在自愿平等的基礎上進行的B仲裁比調解更加便捷、經濟C二者都設立了專門機構解決糾紛D對調解和仲裁裁決不服，都可以向人民法院提起訴訟答案C解析A項中社會公德不是仲裁的調解依據(jù)；B項中仲裁比訴訟更便捷、經濟；D項中對調解不服的，可以向人民法院提起訴訟，對仲裁裁決不服的，當事人不得再向人民法院提起訴訟。故A、B、D不選，答案為C。3(2016浙江聯(lián)考)孫某拒不履行縣人民政府強制拆除其房屋的決定，縣人民政府遂申請人民法院強制執(zhí)行，后拆除房屋的決定被認定違法。下列有關誰賠償?shù)恼f法正確的是()A應當由縣人民政府進行行政賠償B應當由人民法院進行司法賠償C應當由人民法院執(zhí)行人員個人負責賠償D應當由孫某負責賠償答案A解析材料中政府決定強制拆除孫某的房屋是行政行為，這一決定被認定為違法，故其賠償主體就是縣人民政府，選A，排除B、C、D。4在法院審理案件時，為保護公民的訴訟權利，首先會告知原告和被告雙方依法可享有的基本權利是()委托辯護人或訴訟代理人申請回避仲裁上訴A BC D答案B解析不屬于公民在訴訟中應有的基本權利；符合題意。5(2016浙江4月選考)2015年夏以來，某造紙廠未正常啟用污水處理系統(tǒng)，產生的污水排入李某承包的魚塘，致使大量魚蝦死亡，給李某造成重大經濟損失。在調解無果的情況下，李某可以()直接將造紙廠訴至法院請求判決停止侵害并賠償損失獨自選擇仲裁機構請求裁決造紙廠排除妨礙并賠償損失委托代理人將造紙廠訴至法院請求判決停止侵害并賠償損失委托辯護人將造紙廠訴至法院請求判決排除妨礙并賠償損失A BC D答案B解析李某的合法權益受到侵害，有權通過訴訟活動實現(xiàn)自己的權利，所以李某直接訴至人民法院是正確的，合法的，符合題意；仲裁是爭議雙方根據(jù)已達成的仲裁協(xié)議進行裁判，不選；民事訴訟中公民有委托代理人的權利，刑事訴訟中，公民有委托辯護人的權利，而本案屬于民事訴訟案件，選，排除。故選B。二、綜合題6王某與李某系鄰居。因王某“五一”要結婚，所以重新裝修房屋。王某為了趕進度，要求裝修工人日夜裝修，而裝修產生的噪音影響了李某一家的休息，李某多次與王某協(xié)商未果。一日晚上七點，王某又指揮裝修工在墻上打眼，產生了很強的噪音，李某遂找到王某理論，雙方由此發(fā)生爭議，引來鄰里數(shù)十人圍觀，眾人紛紛勸說雙方忍讓。王某惱羞成怒，當下指使裝修工馮某打了李某幾個耳光，并且告訴圍觀的人少管閑事。李某遭此羞辱之后，神經受到嚴重刺激，神經衰弱加重，不能正常生活、工作，所在企業(yè)因此將其辭退。治病、休養(yǎng)、生活無來源，使李某身心、財產俱遭損傷。結合上述材料分析，本案中李某可以采取哪幾種途徑維護自己的權益？答案(1)李某可以通過讓步與王某達成和解，互諒互讓，解決糾紛。(2)李某可以請求人民調解委員會調解。(3)李某可以向人民法院提起民事訴訟，王某的行為構成噪音侵害和名譽侵害，李某可以要求王某停止侵害，賠禮道歉，賠償損失，并可以請求精神損害賠償。(4)李某可以提起刑事自訴，請求法院追究王某的刑事責任，并可附帶民事訴訟，請求損害賠償。7張亮與何芳系鄰居，2015年11月兩人簽訂了房屋買賣合同，約定張亮把自己的一套l00平方米的樓房以40萬元的價格賣給何芳，房款分兩次付清。在何芳交了第一次房款后不久，張亮提出房價過低，要求解除合同，但遭到了何芳的拒絕，雙方最終走上了法庭。在法庭審理前，張亮了解到主審法官與何芳的父親是好朋友，因此申請主審法官回避。2016年1月，案件經過審理，最終裁定張亮要履行合同的約定。張亮對此表示不服，但這時正好張亮有一樁生意要做就匆忙到外地去了。兩個月以后，他想再請求法院重新審理此案時，才發(fā)現(xiàn)判決已生效，對此他追悔莫及。(1)張亮申請法官回避的法律依據(jù)是什么？(2)張亮因忙于生意而失去了他在本案中的哪項基本權利？答案(1)公民有申請回避的權利。如果當事人在訴訟過程中遇到一個可能會影響案件公正審理的人，當事人有權要求他回避。本案中主審法官與何芳的父親是好朋友，這有可能影響到案件的公正審理，因此，張亮有權申請主審法官回避。(2)張亮在本案中喪失了上訴權。當事人如果不服一審判決或裁定，可以在規(guī)定期限內提出上訴。上訴并不是任何時候都可以提起的，如果不及時提起，一審判決就會生效，當事人就會失去上訴權。本案屬于民事訴訟，上訴期超過l5天，判決就已經生效，因此張亮在本案中喪失了上訴權。