2020年國家開放電大法學(xué)本科國際私法期末考試試題三及答案一、單項(xiàng)選擇題1.下列哪個(gè)選項(xiàng)不屬于國際私法的淵源？(B)A.國內(nèi)立法B.一般法律原則C.國際條約D.國際慣例2.2010年我國臺(tái)灣涉外民事法律適用法第29條規(guī)定：“依本法適用當(dāng)事人本國法時(shí)，如依其本國法就該法律關(guān)系須依其他法律而定者，應(yīng)適用該其他法律；依該其他法律更應(yīng)適用其他法律者亦同。但依該其他法律，應(yīng)適用臺(tái)灣法律者，適用臺(tái)灣法律?！边@說明：臺(tái)灣(D)。A.不承認(rèn)反致B.不承認(rèn)反致，也不承認(rèn)轉(zhuǎn)致C.承認(rèn)反致，不承認(rèn)轉(zhuǎn)致D.承認(rèn)反致，也承認(rèn)轉(zhuǎn)致和間接反致3.海牙關(guān)于離婚與別居的法律沖突和管轄權(quán)沖突公約第2條規(guī)定：“離婚之請求，若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者，不得為之?！边@是(C)。A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.重疊適用的沖突規(guī)范D.選擇適用的沖突規(guī)范4.一個(gè)人在國內(nèi)有住所，在國外也有住所，其住所的確定方法是(A)。A.以其內(nèi)國的住所為住所B.以當(dāng)事人選擇的住所為住所C.以最后取得的住所為住所D.依最密切聯(lián)系的原則確定住所5.根據(jù)我國法律，涉外監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用(D)。A.監(jiān)護(hù)人的本國法律B.被監(jiān)護(hù)人的本國法律C.與監(jiān)護(hù)人有最密切聯(lián)系的國家D.一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律6.死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約規(guī)定了(C)繼承制度。A.區(qū)別制B.分割制C.同一制D.共同制7.美國商人史蒂夫和英國商人俄勒爾在上海簽訂合同買賣中國絨毛玩具，二人在合同中約定合同糾紛在日本東京依日本法仲裁。后果有糾紛，適用(D)。A.中國法律B.美國法律C.英國法律D.日本法律8.船舶和飛機(jī)在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生的問題，一般都采用(B)A.目的地法B.國旗國法C.法院地法D.出發(fā)地法9.保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約規(guī)定馳名商標(biāo)(D)。A.非經(jīng)法定程序不受保護(hù)B.國家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù)C.所有人申請保護(hù)后給予保護(hù)D.自動(dòng)獲得保護(hù)10.外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決，需要中華人民共和國承認(rèn)執(zhí)行的，當(dāng)事人可以直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的(C)申請。A.最高人民法院B.高級(jí)人民法院C.中級(jí)人民法院D.基層人民法院二、多項(xiàng)選擇題11.屬人法是以當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決(CD)等方面的法律沖突。A.物權(quán)方面的B.行為地方面的C.人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的D.財(cái)產(chǎn)繼承方面的12.在涉外物權(quán)的法律適用中，物之所在地法原則不適用于(ABCD)。A.船舶物權(quán)B.飛機(jī)物權(quán)C.在途貨物物權(quán)D.外國國家財(cái)產(chǎn)物權(quán)13.中國A公司與日本B公司訂立一筆國際貨物買賣合同，約定一切爭議適用法國法，當(dāng)運(yùn)送該批貨物的臺(tái)灣籍貨輪偏水號(hào)途經(jīng)太平洋公海水域時(shí)，與意大利籍貨輪C號(hào)相撞。偏水號(hào)為了避免沉沒而自動(dòng)擱淺，后被C拖入上海港碼頭，經(jīng)過維修偏水號(hào)到達(dá)中國大連目的港。經(jīng)查，該批貨物投保了一切險(xiǎn)，且因海上風(fēng)暴使部分貨物遭受濕損。下列關(guān)于該案法律適用問題的說法哪些是不正確的？(CD)A.如果關(guān)于國際貨物買賣合同的爭議在中國法院審理，適用法國法B.如果關(guān)于船舶碰撞問題的爭議在中國法院審理，適用中國法C.如果關(guān)于國際貨物買賣合同的爭議在中國法院審理，適用中國法或日本法D.如果關(guān)于船舶碰撞問題的爭議在中國法院審理，適用中國臺(tái)灣地區(qū)法律或意大利法14.1985年國際貨物銷售合同法律適用公約規(guī)定國際貨物銷售合同適用的法律可以是(ABCD)。A.合同當(dāng)事人雙方選擇的法律B.當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用合同訂立時(shí)賣方設(shè)有營業(yè)所國家的法律C.在滿足一定條件的情況下，適用買方訂立合同時(shí)營業(yè)所所在地法律D.在當(dāng)事人沒有選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，如果合同明顯地與B、C國家的法律以外的另一法律具有更密切的聯(lián)系，則合同受該另一國的法律管轄15.對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突可以(ABCD)。A.適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始國法律B.適用請求保護(hù)國法律C.適用行為地法律D.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，適用當(dāng)事人選擇的法律三、名詞解釋16.國內(nèi)判例：是指一國法院審理某一案件作出的判決以及該判決確定的對(duì)以后的司法審判具有拘束力的法律原則。17.直接適用的法：是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商事關(guān)系的強(qiáng)制性法律規(guī)范。18.最密切聯(lián)系說：是指就某一法律關(guān)系在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，由法院依據(jù)這一原則，在與法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最密切的國家的法律予以適用。四、簡述題19.簡述先決問題的法律地位。答：先決問題有獨(dú)立于主要問題的法律地位，與主要問題之間不是一種從屬關(guān)系，而是一種并列關(guān)系。其理由是：(1)先決問題是一個(gè)獨(dú)立的涉外民事關(guān)系，具有獨(dú)立的訴因，當(dāng)事人可以就先決問題獨(dú)立的向法院起訴。(2)先決問題具有獨(dú)立適用的沖突規(guī)范，有獨(dú)立適用的準(zhǔn)據(jù)法，法院可以獨(dú)立的就先決問題中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出判決。(3)從時(shí)間上看，先決問題是先于主要問題產(chǎn)生的，從法律后果看，先決問題制約著主要問題的解決。先決問題中當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)不確定，主要問題中當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利義務(wù)也不能確定。(4)主張先決問題從屬于主要問題的學(xué)者的主要論據(jù)是先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)的。應(yīng)該說，先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)，但先決問題并不是因?yàn)橹饕獑栴}的產(chǎn)生而存在，不能以先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)就認(rèn)定先決問題必然從屬于主要問題。20.簡述我國法律關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用的規(guī)定。答：中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第21條規(guī)定：“結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律?！钡?2條規(guī)定：“結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效?！蔽?、論述題21.論述傳統(tǒng)侵權(quán)行為的法律適用原則。答：各傳統(tǒng)國際私法解決侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法，主要有以下三種理論和實(shí)踐：(1)侵權(quán)行為地法說侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法，是沖突法中最早確立的一個(gè)原則。這一學(xué)說在過去幾乎為各國普遍采用。盡管各國普遍贊同侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法這一原則，但在具體應(yīng)用中判定侵權(quán)行為地在何處，則有較大分歧。各國的立法與實(shí)踐，大體上形成了三種不同的觀點(diǎn)：一是主張以加害行為地為侵權(quán)行為地；二是主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地；三是主張凡與侵權(quán)事實(shí)發(fā)生有關(guān)的地方，包括行為發(fā)生地或損害發(fā)生地均可作為侵權(quán)行為地，可允許受害人自由選擇任一地為侵權(quán)行為地。(2)法院地法說持這一觀點(diǎn)的代表人物是德國學(xué)者魏希特爾和薩維尼，前者認(rèn)為侵權(quán)行為類似于犯罪一樣，依據(jù)刑事法律的屬地原則只能適用法院地法，而不能適用外國的法律。薩維尼從另一角度論證了侵權(quán)行為應(yīng)適用法院地法。其理由是侵權(quán)行為責(zé)任與法院地的公共秩序密切相關(guān)，一般情況下，建立在一國公共秩序基礎(chǔ)上的強(qiáng)行法，具有絕對(duì)排除外國法適用的效力，而侵權(quán)法屬于強(qiáng)行法，因此，法院只能適用法院地法。(3)重疊適用侵權(quán)行為地法與法院地法侵權(quán)行為之債重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，是指一項(xiàng)行為必須依法院地法和侵權(quán)行為地法都構(gòu)成侵權(quán)行為，才能在加害人和受害人之間產(chǎn)生債的關(guān)系。著名的國際私法學(xué)者沃爾夫就主張：侵權(quán)行為與侵權(quán)行為地和法院地的社會(huì)秩序和公共利益都有關(guān)系，所以，侵權(quán)行為之債要同時(shí)適用侵權(quán)行為地法和法院地法。六、案例題22.西安某研究院方某，2008年辭職到加拿大多倫多留學(xué)。2011年完成學(xué)業(yè)，即將回國?；貒跋?，方某在上學(xué)途中，被一輛卡車撞倒，經(jīng)搶救無效死亡。方某的妻子郭某以全權(quán)代理人的身份在方某二姐的陪同下到多倫多料理后事。經(jīng)協(xié)商，獲得賠償400萬元人民幣。為遺產(chǎn)分配一事，郭某與方某的家人發(fā)生爭執(zhí)，協(xié)商未果。方某的家人以郭某及郭某3歲兒子為被告，訴至法院。問：本案應(yīng)以何國法律為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？答：本案應(yīng)以加拿大法律為準(zhǔn)據(jù)法。本案被繼承人死亡時(shí)未留有遺囑，故屬于法定繼承的法律適用問題。中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第31條規(guī)定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律，但不動(dòng)產(chǎn)法定繼承，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?！北景钢械?00萬元賠償款屬于動(dòng)產(chǎn)，故應(yīng)當(dāng)適用死者死亡時(shí)的經(jīng)常居所地。死者在加拿大居住3年，故其經(jīng)常居住地為多倫多，所以本案應(yīng)適用加拿大法律。