第五章 公司法律制度,第一節(jié) 公司與公司法,一、公司制度的形成與演進 意義：對公司發(fā)展脈絡的了解，有助于我們認識公司的本質和特征，也有利于我們對現(xiàn)代公司制度進行準確的理解. ,無限公司,兩合公司,股份有限公司,有限責任公司,二、公司的概念和作用,（一）公司的概念 大陸法系：公司是以從事商業(yè)行為或以營利為目的，依公司法組建、成立的社團法人。 英美法系：缺少嚴格的公司定義 我國學界對公司概念的界定 我們采納的觀點 所謂公司是指依照法律規(guī)定以營利為目的，以股東投資而設立的企業(yè)法人。,二、公司的概念和作用,（二）法律特征 1、依法設立 這是主體法定原則在公司中的具體體現(xiàn) 這里的法主要是指公司法及其配套法規(guī)如公司登記管理條例等 公司的類型選擇、設立條件與程序等必須嚴格遵守法律,二、公司的概念和作用,（二）法律特征 2、以營利為目的 營利是否就是“追逐利潤”？ 注意公司與宋慶齡基金會等公益性組織的區(qū)別？ 并非所有的營利機構均可采取公司形式 3、以股東投資形式設立 股東投資是公司得以設立、存續(xù)、發(fā)展的物質基礎 股東投資是其獲得股權的對價，也是其承擔有限責任的基礎,二、公司的概念和作用,（二）法律特征 4、地位獨立 地位獨立的幾層含義： 財產獨立獨立的基礎 責任獨立獨立的標志 名義獨立-獨立的形式 組織機構健全-獨立的機制保障,小測試,公司股東與公司對公司債務所承擔的責任分別是( ) A、有限責任、無限責任 B、無限責任、有限責任 C、有限責任、有限責任 D、無限責任、無限責任,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 1、是資本聚集的有效形式 公司具有集資優(yōu)勢 a、股東的有限責任有利于激勵投資者投資； b、股東的股權比較容易轉讓、變現(xiàn) 集資的主要形式 設立發(fā)行股份、發(fā)行債券、發(fā)行新股等。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 2、是產權結構的有效形式 公司具有清晰的產權結構 能夠將公司的財產權與股東權利嚴格加以區(qū)分。“上帝的歸上帝，愷撒的歸愷撒”。 公司在產權配置上的優(yōu)勢 可以有效防止股東不合理地支配公司的財產，確保企業(yè)的自主經營權獲得充分實現(xiàn)，促進市場的健康發(fā)展。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 3、便于集中與控制的有效形式 生產和資本的集中導致了公司的合并和其他各種形式的聯(lián)合； 通過投票信托和投票契約的方式或其他如直接購買股票等方法，形成了控股公司，即對另一個公司實行合法控制的公司。,二、公司的概念和作用,（三）公司的作用 4、是科學民主管理的有效形式 公司的管理機制的特點： 所有權與經營權分離 權力機構的多元化 公司董事、監(jiān)事以及經理采取選任和聘任制,三、公司法的概念與功能,（一）公司法的概念（p153） 公司法是指規(guī)定公司企業(yè)的設立、組織、經營、解散、清算以及調整公司對內對外關系規(guī)則的總稱。,（二）公司法的功能 維護公司合法權益 保護股東利益 保護債權人的利益 維護交易安全和社會經濟秩序,第二節(jié) 公司的基本制度,一、公司的名稱與住所 （一）公司的名稱 含義：公司的名稱是一個公司區(qū)別于其他公司的符號，也是其人格與商譽賴以附著的載體。 公司名稱的構成： 1、行政區(qū)劃 2、商號 3、行業(yè)； 4、公司組織形式,如：天津狗不理食品有限責任公司,一、公司的名稱與住所,（一）公司的名稱 選擇公司名稱的要求： 根據我國的公司立法，公司名稱不得含有如下內容： （1）有損國家、社會公共利益的；（2）可能對公眾造成欺騙或誤解的；（3）外國國家名稱、國際組織名稱；（4）政黨名稱、黨政軍機關名稱、群眾組織名稱、社會團體的名稱及部隊番號；（5）漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數字；（6）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的； 根據企業(yè)名稱管理條例和相關的行政法規(guī)，只有符合一定條件者，才可以在公司名稱呢感中使用以下文字： （1）全國性公司、大型進出口公司、大型企業(yè)集團才可以在公司名稱中使用“中國”、“中華”、“全國”、“國際”； （2）、具有三個以上分支機構的公司，才可以在名稱中使用“總”字； （3）、使用“開發(fā)”、“實業(yè)”、“發(fā)展”等詞匯作為名稱的，應當有三個以上的子公司或分公司；,一、公司的名稱與住所,（二）公司的住所 公司以其主要辦事機構所在地為住所。所謂主要辦事機構，一般是指統(tǒng)轄整個公司經營管理的中樞機構或核心機構。,（二）公司住所 確定公司住所的意義： 公司登記方面的意義 訴訟上的意義 合同法上的意義 涉外民事訴訟中的法律意義 管理上的意義,二、公司章程,（一）含義 公司章程是公司內部組織機構安排和各項活動的基本準則和綱領性文件。 （二）法律特征 1、自治性 含義：公司章程應該充分企業(yè)的意思自治，法律應給企業(yè)章程預留廣闊的自由空間。 具體體現(xiàn)內容上法律規(guī)范上 強調自治性的意義:正確處理國家干預與市場自由的關系,促進市場的健康發(fā)展與繁榮.,二、公司章程,（二）法律特征 2、法定性： 含義：是指公司章程不能完全根據企業(yè)的自主意志設定，法律應對其進行必要的制約，無論是內容、程序及效力法律都給予明確的、強制性地規(guī)范。 具體內涵 設立公司的法定必備文件 公司章程如何設計往往法律要做出必要的規(guī)制,而不能完全由當事人隨意決定; 法律針對于章程問題有很多的強制性規(guī)范(如章程的內容制定與修改的程序效力),第11條 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。,二、公司章程,（二）法律特征 3、公示性 含義：公示性是說公司章程及其記載的內容應當按照法律的規(guī)定進行公示公開，以保障相關的利益主體能夠知曉其所包含的信息。 法律表現(xiàn) 需要登記供股東與其他主體公開查閱特殊情況下需要公開披露(如發(fā)行股份、債券或上市),小 測 試,甲公司章程規(guī)定：董事長未經股東會授權，不得處置公司資產，也不得以公司名義簽訂非經營性合同。一日，董事長任某見王某開一輛新款寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車與王調換，并辦理了車輛過戶手續(xù)。對任某的換車行為，下列哪一種說法是正確的？ A違反公司章程處置公司資產，其行為無效 B違反公司章程從事非經營性交易，其行為無效 C并未違反公司章程，其行為有效 D無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效,二、公司章程,（三）公司章程記載的內容 1、絕對必要記載事項 每個公司章程必須記載且不允許當事人有選擇余地的章程內容。 缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，將導致整個章程的無效。不允許當事人有選擇的余地,多為涉及公司根本性質和共同性問題的重大事項。主要體現(xiàn)為第25條前7項（p156）及82條前11項(p164)的內容。,二、公司章程,（三）公司章程記載的內容 2、相對必要記載事項 是指法律規(guī)定章程必須記載但可以由當事人根據法律提供的選擇空間自主決定記載的內容。 不記載不會影響章程整體效力的事項，但是會影響公司的正常運營。如公司法第13、40、45、46、51、52、71、166、111、118條等。,二、公司章程,（三）公司章程記載的內容 3、任意記載事項 在必要記載事項之外，股東認為需要在公司章程中記載的事項。 如不記載或記載不合法，只導致該項記載事項本身的不合法、無效，并不影響整個公司章程的效力；如記載，則發(fā)生法律效力，不能任意改變。任意記載事項不得違反強制性規(guī)定。如第181條第1項；第217條第1項；第42條、43條、第49條、56條、76條等。,三、公司資本制度,（一）公司資本的含義 1、含義：公司資本是指公司成立時章程規(guī)定的，由股東出資構成的財產總額。 2、對公司資本的理解，應注意以下幾點： 是章程的必要記載事項 來源于股東的出資 是公司的財產基礎 是一個抽象的財產金額而不是具體的財產形式 不可隨意改變,三、公司資本制度,（二）資本與資產概念之比較 公司資產的含義 是公司實際擁有的全部財產，包括有形財產和無形財產。就其構成而言，公司資產包括公司資本、公司對外負債、公司的資本收益和經營收益?？梢姽镜馁Y產來源于但不限于出資。,三、公司資本制度,（二）資本與資產概念之比較 資本與資產之內涵對比 通常，公司的資產大于股東出資或股東出資形成的資本，但也不盡然。如果出現(xiàn)了公司相對虧損，又可能出現(xiàn)資產低于資本的情形。 公司用來清償債務的不僅是資本，而是公司的所有資產,三、公司資本制度,（三）公司資本制度的核心：資本形成制度 1、法定資本制度 基本內涵：設立公司時，必須在公司章程中載明公司的資本總額，并在公司成立時由發(fā)起人認足或者繳足的一種資本制度。,1、大陸法系的基本做法2、要求遵循資本三原則,1、資本確定原則，指公司設立時必須將資本總額明確記載于公司章程中，并在公司成立時認足或繳足，否則公司不能有效設立；2、資本維持原則，又稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)期間，應當維持與公司資本相當的財產，防止公司資本的實質性減少，從而維持公司的償債能力，保護債權人的利益；3、資本不變原則，是指公司的資本額一經確定，非經法定程序變更章程，不得任意增加或者減少。,一個國家公司法所確立的資本如何形成的制度。,三、公司資本制度,（三）公司資本制度的核心：資本形成制度 2、授權資本制度 基本內涵：是指公司設立時，雖然要在公司章程中確定注冊資本總額，但發(fā)起人只要認足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權董事會根據公司生產經營情況和市場行情再隨時發(fā)行的公司資本制度。,1、英美法系的固有做法2、優(yōu)點：降低了公司設立的難度；缺點：使債權人面臨更大風險,三、公司資本制度,（四）我國公司資本制度 1、資本形成制度 新法變化趨勢,嚴格的法定資本制度,弱化的法定資本制度,1、取消了法定最低注冊資本2、實行公司注冊資本認繳制3、取消貨幣出資比例,第26條：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。 法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,案 例,江蘇省甲公司與乙公司各出資30萬元組建丙公司。丙公司成立后，主要經營建材批發(fā)業(yè)務。為擴大經營規(guī)模，丙公司向南昌市某建設銀行(以下簡稱建行)貸款56萬元，期限1年半，丙公司最晚于2000年8月1日還本付息。至2000年，丙公司無力清償建行貸款。建行在追債過程中查明丙公司在成立之后甲公司只向其實際投入注冊資本18萬元，其余的12萬元一直未匯入丙公司賬戶。 建行于2000年12月25日向人民法院起訴，訴稱原公司法第23條規(guī)定以商品批發(fā)為主的公司注冊資本不得少于人民幣50萬元，丙公司實際注冊資本只有48萬元，因此不具備法人資格，作為股東的甲乙兩公司應當對建行的債務承擔無限連帶責任。 問：甲乙兩公司是否應對建行的債務承擔無限連帶責任？為什么？,三、公司資本制度,（四）我國公司資本制度 1、資本形成制度 新法變化趨勢 法律有特別規(guī)定的公司：如保險公司（保險法第69條）、證券公司（證券法第127條）,嚴格的法定資本制度,弱化的法定資本制度,1、取消了法定最低注冊資本2、實行公司注冊資本認繳制3、取消貨幣出資比例,三、公司資本制度,法條鏈接 保險法第69條：設立保險公司，其注冊資本的最低限額為人民幣二億元。國務院保險監(jiān)督管理機構根據保險公司的業(yè)務范圍、經營規(guī)模，可以調整其注冊資本的最低限額，但不得低于本條第一款規(guī)定的限額。保險公司的注冊資本必須為實繳貨幣資本。 證券法第127條：證券公司經營本法第一百二十五條第（一）項至第（三）項業(yè)務的，注冊資本最低限額為人民幣五千萬元；經營第（四）項至第（七）項業(yè)務之一的，注冊資本最低限額為人民幣一億元；經營第（四）項至第（七）項業(yè)務中兩項以上的，注冊資本最低限額為人民幣五億元。證券公司的注冊資本應當是實繳資本。國務院證券監(jiān)督管理機構根據審慎監(jiān)管原則和各項業(yè)務的風險程度，可以調整注冊資本最低限額，但不得少于前款規(guī)定的限額。,三、公司資本制度,（四）我國公司資本制度 2、資本三原則 資本確定原則（雖然部分公司可分期繳納,但是仍需要一次發(fā)行,數額確定） 資本維持原則 如31條84條94條128條143條167條等 資本不變原則 集中體現(xiàn)在第44條104條等.,三、公司資本制度,（四）我國公司資本制度 3、股東出資制度 出資的法律意義 出資形式：貨幣、實物、知識產權、土地使用權及可用貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產 出資的具體要求：,第28條：股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責。股東繳納出資后，法律還要求必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。,案 例,甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣20萬元出資；丙以實物出資，經評估機構評估為70萬元；丁以其專利技術出資，作價60萬元；戊以勞務出資，經全體出資人同意作價30萬元。 問： 飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？,（四）我國公司資本制度,3、股東出資制度 出資義務的違反及其責任 出資義務違反形態(tài) a、完全不履行:拒絕出資、不能出資、虛假出資、抽逃出資等 b、不完全履行：主要指不足額繳納出資的情形，尤其是非貨幣出資不足額繳納的情形。 c、不適當履行：包括遲延出資、瑕疵出資等,（四）我國公司資本制度,3、股東出資制度 出資義務的違反及其責任 違約責任 a、追繳出資 b、催告失權：是指公司對于不履行出資義務的股東，可以催告其于一定的期限內履行。逾期仍不履行，即喪失股東權利，其所認購的股份可另行募集。 c、損害賠償（公司不成立、公司成立）,第94條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。,第三節(jié) 公司債券,一、對公司債券的理解 1、公司債券的概念(p175)：是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。,一、對公司債券的理解 2、特征 發(fā)行主體是依該法成立的公司，自然人、合伙、政府機構、公益團體不得發(fā)行公司債。發(fā)行對象為不特定的公眾 為舉債而發(fā)行的一定格式的證券，證券化是其標志性特征之一 是公司負擔的集團債務 標的以金錢為限 一般期限較長,二、公司債券的主要分類（p177）,1、以債券是否記載記名與否持有人姓名為依據，可分為記名債券與無記名債券； 2、以有無擔保為標準，分為有擔保的公司債券和無擔保的公司債券； 3、以債權是否能轉讓為其他證券為標準，公司債可分為可轉換公司債券與不可轉換公司債券。,案 例,黃某系甲公司的記名債券持有人，兩年前黃某借朋友劉某人民幣20000元,現(xiàn)在還款日期已到,黃某提出以其持有的甲公司的記名債券20000元抵債, 劉某同意,黃某即將面值20000元的債券交給劉某。不久,甲公司因經營不善而破產,劉某因其債券無法兌換而將黃某告上法庭,要求黃某支付欠款人民幣20000元. 問題:轉讓效力如何?黃某是否應償還20000元?,三、公司債券的發(fā)行,1、發(fā)行資格 新證券法第16條：凈資產不低于3000萬元的股份公司以及凈資產不低于人民幣6000萬元的有限責任公司符合了發(fā)行債券的條件均有權發(fā)行公司債券。 2、發(fā)行條件 積極條件(證券法第16條第1款） 消極條件（證券法第18條） 3、發(fā)行的程序與要求,決定發(fā)行,公告發(fā)行募集文件,向社會公開發(fā)行,報送材料、申請批準,擬定債券募集辦法,四、公司債券的轉讓（P177）,1、公司債券流通性的意義 是其具有吸引力的原因所在。它使得投資者可以隨時轉移投資風險而避免損失。 2、立法依據 注意新舊公司法在法律制度上的不同 3、記名公司債與無記名公司債在轉讓上的差異,五、公司債券持有人的保護,1、當債券持有人受到侵害時，可以依據合同法要求公司承擔違約責任； 2、附有擔保的公司債券持有人還可以在公司不按時還本付息時，有優(yōu)先受償權。 3、另外，基于債券與一般債權債務關系的不同，公司債券持有人還享有一些特殊的保護機制。其較為突出的一點即是債權人會議制度。,第四節(jié) 公司財務會計制度,一、含義 公司財務會計是公司財務與公司會計的合稱，公司財務是公司在生產經營活動中有關資金籌集、運用和收益分配的活動，也就是理財的活動;公司會計則是在一定的會計規(guī)則的指導下，利用貨幣價值形式，對公司的財務活動和經營狀況進行記載、整理，為公司的相關利害關系人提供公司財務信息的活動。,主要內容：公司會計賬簿的基本類型、公司會計報告的編制、審驗、批準與公示、利潤分配、公積金制度等。,二、公司會計賬簿的主要類型,根據我國法律的規(guī)定，每個公司都必須設立的會計賬簿主要有以下幾種： 1、資產負債表 2、損益表 3、財務狀況變動表 4、利潤分配表 5、財務狀況說明書,三、會計報表的編制、審驗、批準與置備,1、編制 編制報表的基本要求：主體合法、按期編制、依法編制 2、審驗 審計的原因：主要考慮到公司的管理層與股東之間存在利益的不一致。 審計的主體：新公司法的規(guī)定，財務會計報表依法經會計師事務所審計。 3、批準與置備,有限責任公司：送交各股東 股份有限公司：股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱 上市公司：公告,案 例,擬成立的甲有限責任公司是一家生產啤酒的生產加工型企業(yè),在其創(chuàng)立過程中,股東ABC三人各出資50萬元,另一股東D以其技術與廠房作價60萬元出資。經工商登記部門批準成立甲公司。公司成立后開始營業(yè).因為市場行情變化太快,四人又缺乏經營經驗,2008年公司虧損人民幣80萬元.隨著經濟復蘇,再加上四人起早貪黑抓生產跑業(yè)務,2009年公司盈利100萬元.考慮到兩年來的辛苦,四人決定把這100萬元盈利按比例分配. 問題: 1按法律規(guī)定,股東應按照什么比例分配? 2ABCD四人決定將100萬元營利按比例分配的做法正確嗎?,四、公司利潤分配,1、彌補以前年度虧損。 2、提取10%法定公積金。法定公積金累計額達到注冊資本50%以后，可以不再提取。 3、提取任意公積金。任意公積金提取比例由投資者決議。 4、向投資者分配利潤。有限責任公司股東按照實繳的出資比例分取紅利，股份公司按照股東所持有的股份比例分配,企業(yè)財務通則第50條，公司利潤應按以下順序分配：,五、公積金與公益金,1、什么是公積金？ 公積金又稱為儲備金，是指公司為了增加自身財力，擴大業(yè)務范圍和預防意外虧損，依照法律和公司章程的規(guī)定及股東會議而從稅后利潤或公司其他收入中提取的累積資金。 公積金是為鞏固公司財產基礎，加強公司信用起見，于股本之外，而保留的金額。是為企業(yè)長遠發(fā)展角度考慮而不將企業(yè)的獲利“分光吃凈”。,五、公積金與公益金,2、公積金的種類劃分 (1)公司資本公積金：非營利活動所產生的收益 超過票面金額發(fā)行股票所得的溢價收入； 資產重估的增值部分 接受贈與的財產 在公司合并的過程中，從存續(xù)公司概括承受的財產，減去存續(xù)公司因合并而增加的債務 公司減少資本的數額大于公司返還股東的金額或彌補虧損的數額，剩余部分記入資本公積金。 (2)法定盈余公積金：稅后利潤10%；其累計額為公司注冊資本的50%以上時，可以不再提取。強制性義務 (3)任意盈余公積金：由股東會議決定,五、公積金與公益金,3、公積金的使用 (1)彌補虧損。資本公積金不得用于彌補公司虧損 (2)擴大經營規(guī)模 (3)增加注冊資本。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%,小測試,甲公司是股份有限公司，注冊資本2億元，累計提取法定公積金余額5000萬元。2006年度稅后利潤為3000萬元，該公司當年應當提取的法定公積金數額是()。 A.150萬元 B.200萬元 C.300萬元 D.500萬元,五、公積金與公益金,4、公益金 含義：指公司在法定公積金之外，從稅后利潤中依法提取的用于職工集體福利的款項。 用途：一般用于本公司職工的集體福利，諸如醫(yī)療、住房、集體福利設施等，不得挪作他用。,原法第177條、第180條規(guī)定，法定公益金應提取當年稅后利潤的5%-10%；新法沒有將此作為公司的一項強制性義務；而是交給公司自己掌握。,第五節(jié) 董事監(jiān)事及高管人員的資格和義務,一、任職資格問題（p174） 第147條：有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數額較大的債務到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。,經理、副經理、財務負責人、上市公司董事會秘書等,小測試,甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數名推薦的董事人選，依照公司法規(guī)定，下列哪些人員不能擔任公司董事？ A.王某，因擔任企業(yè)負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放 B.張某，與他人共同投資經營一家有限責任公司，持股70%，該公司長期經營不善，負債累累，于2006年被宣告破產 C.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償 D.趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，趙某負有個人責任,二、義務,（一）、積極義務 1、忠實義務:忠實于公司的利益 2、勤勉義務:履行職責，為公司利益最大化而勤勉工作 （二）、消極義務 不能從事或禁止從事的活動。這些活動多是公司上述人員利用職權舞弊的情形。 （1）董事、高級管理人員的消極義務(p174) （2）董事、監(jiān)事以及高級管理人員共同遵守的消極義務:不得利用職權收受賄賂或其他非法收入，不得侵占公司的財產,三、法律責任及其追究,（一）、承擔法律責任的方式 1、賠償：新公司法第150條明確規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 2、返還財產：如果公司財產被上述人員挪用為本人或為第三人使用，其應當返還財產； 3、收入歸公司所有：董事、監(jiān)事違反忠實義務的，收入歸公司所有。,案 例,王某是某百貨大樓股份有限公司總經理。王某自己為了賺錢，以明珠商城的名義從國外進口了一批毛紡織品又將該批毛紡織品全部銷售給麗潔百貨中心。該股份有限公司的董事會獲悉上述情況后，認為王某身為本公司總經理，經營與本公司同類的業(yè)務，王某的行為違反了公司法關于董事、經理競業(yè)禁止的規(guī)定，屬于無效行為，并作出決議，責成王某取消該銷售合同，將這批毛紡織品交由自己的股份有限公司經營銷售。 問題： 1、王某的做法是否符合法律的規(guī)定，其違反了什么義務?2、王某與麗潔百貨中心所簽訂的合同是否有效?3、公司對于王某的收入應當如何處理?,三、法律責任及其追究,（二）、訴訟機制 1、股東代表訴訟（又稱派生訴訟）：適用于董事、監(jiān)事以及高級管理人員違法或違反公司章程給公司造成損失的情形。 應注意以下幾個方面:(P175) 什么情況下可以起訴？ 誰有權起訴？ 應當起訴誰? 以誰的名義起訴?,三、法律責任及其追究,（二）、訴訟機制 2、股東直接訴訟 主要適用于董事、監(jiān)事以及高級管理人員違法或違反章程而損害股東利益的情形。在此種情況下，股東可以向人民法院訴訟。,根據公司法第153條的規(guī)定，董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。,第六節(jié) 外國公司的分支機構,第六節(jié) 外國公司的分支機構,一、外國公司的分支機構的涵義(p183) 即外國公司在中國境內設立的分支機構。所謂的外國公司是指依據外國法律在中國境外登記成立的公司。 就其地位而言，外國公司在中國境內設立的分支機構不具有獨立的法人資格，不屬于中國法人，其經營活動所發(fā)生的責任應當由外國公司承擔。,第六節(jié) 外國公司的分支機構,二、設立分支機構的要求及其程序 1、要求 有相應的資金； 名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。 分支機構應在其機構中置備該外國公司的章程； 指定代表人或代理人。 2、程序 外國公司在中國境內設立分支機構，必須向中國主管機關提出申請，并提交其公司章程，所屬國的公司登記證書等有關文件，經批準后，向公司登記機關依法辦理登記，領取營業(yè)執(zhí)照。,第六節(jié) 外國公司的分支機構,三、公司分支機構的活動及其撤銷（p183） 1、活動 經批準設立的外國公司分支機構，在中國境內從事業(yè)務活動，必須遵循中國的法律，不得損害中國的社會公共利益，其合法權益受中國的法律保護。外國公司對其分支機構在中國境內進行的經營活動承擔民事責任。 2、撤銷 外國公司撤消分支機構，必須依法清償債務，依據公司法有關公司清算程序的規(guī)定進行清算。未經清償債務之前，不得將其分支機構的財產移出國境。,案 例,2000年3月,美國甲公司在北京依法成立辦事處,并指定由中國公民A為辦事處代表人。2000年7月,經與A聯(lián)系,該辦事處與中國乙公司建立業(yè)務往來,并簽定了一份購銷鋼材協(xié)議,協(xié)議對鋼材的型號數量單價總金額運輸方式交貨地點和交貨日期質量標準驗收方式等均做出了詳細約定.協(xié)議簽定后,原告乙公司開始組織貨源,并按約交付貨物,但辦事處遲遲不付款.2001年1月,美國甲公司決定取消辦事處,并著手清理變賣該辦事處財產.乙公司得知這一消息后,向人民法院起訴。 問: 1北京辦事處是美國甲公司的分支機構嗎? 2美國甲公司是否應當承擔清償北京辦事處債務的責任?,第七節(jié) 公司的變更與終止,一、公司的變更 1對公司變更的理解 （1）主體本身的變化：主要包括公司組織形式變化、公司合并與分立； （2）公司具體事項的變化：如資本的增減、法定代表人的變化、住所的改變、章程的修訂、資本構成的變化等。這里我們重點講述第一種變化。,一、公司的變更,2、公司組織形式的變更 （1）什么是組織形式的變更？ 它是指公司在不中斷公司法人資格的情況下由一種公司形式變更為另一種組織形式。 （2）我國公司法中的組織形式變更 ,有限責任公司,股份有限公司,股份有限公司,有限責任公司,一、公司的變更,3、公司的合并與分立 （1）公司的合并 合并的概念：p179 合并的方式 吸收合并 新設合并 合并的程序（不同主體利益的平衡） 合并的效力,3、公司的合并與分立 （2）公司的分立 分立的概念：p180 分立的方式 派生分立 新設分立 分立的程序 分立的效力,二、公司的終止,1、公司終止的內涵及其意義 內涵：公司終止是指公司根據法定程序徹底結束經營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實狀態(tài)和法律結果。 法律意義 2、公司終止的原因 （1）破產解散（適用破產法） （2）一般解散（適用公司法）(p181) 概念：公司解散是指已經成立的公司，因章程或法律規(guī)定的特定事項發(fā)生，而使公司法人資格消滅的程序。,公司屆滿、決議解散、合并與分立,撤銷、關閉、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等,二、公司的終止,（2）一般解散 解散的效力 一般導致啟動終止程序，實施清算 公司權利能力受到限制，不得從事與清算無關的活動 法條鏈接：公司法第187條第3款 清算組代表公司行使權力 注意：“司法解釋二”第10條第2款的規(guī)定：公司成立清算組的，由清算組負責人代表企業(yè)參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟,二、公司的終止,3、公司清算 （1）清算概念及其與終止的關系 清算的含義（p181） 清算與終止的關系未經清算，不得終止（注銷）企業(yè),“司法解釋二”第10條第1款（公司依法清算結束并辦理注銷前，有關公司的民事訴訟，應當以公司的名義進行）；第20條：公司解散應當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。,3、公司的終止與清算,（ 2）清算機構 一般解散清算 清算組組成：公司法第184條：公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。 清算組職權（p182）,3、公司的終止與清算,（3）一般解散的清算程序 組成清算組 自行組成清算組：解散事由出現(xiàn)15日內 法院組成清算組 通知、公告?zhèn)鶛嗳思吧陥髠鶛?第186條：清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，向清算組申報其債權。,3、公司的終止與清算,（3）一般解散的清算程序 清理公司財產 編制資產負債表及財產清單 清算方案的制定及確認 自行清算-股東會及股東大會確認 法院組織清算-報人民法院確認 分配財產：順序：清算費用-職工的工資-社會保險費用和法定補償金-繳納所欠稅款-清償公司債務后的剩余財產-股東依法分配 清算報告的制作與確認 注銷登記與終止公告,案 例,一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的？ A為使公司股東分配到更多的剩余財產，將公司的庫房出租給甲公司收取租金 B為減少債務利息，在債權申報期間清償了可以確定的乙公司債務 C通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應賠償 D代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當事人達成和解協(xié)議,第六章 知識產權法律制度,第一節(jié) 知識產權概述,一、知識產權的含義 知識產權也稱智力成果權，是指人對其創(chuàng)造性腦力勞動成果所享有的專有權利。 二、知識產權的種類 三、知識產權的特點（P261）,狹義,廣義：包括一切人類智力創(chuàng)造成果， 具體內容由國內立法確定,專利權,商標權,著作權,第二節(jié) 專利法律制度,一、專利權的概念（P259） 專利權是確認發(fā)明人對其發(fā)明成果，在法律規(guī)定的有效期限內享有獨占權，即壟斷權。 二、專利權的主體 （一）自然人、法人都可以成為專利權的主體，包括本國人和外國人； （二）職務發(fā)明和非職務發(fā)明 1、職務發(fā)明（P262） 概念：職務發(fā)明是指工作人員因執(zhí)行本單位的任務或主要利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 權利歸屬：申請專利的權利屬于單位；申請被批準后，該單位為專利權人。,專利法實施條例第11條：退職、退休或調動工作后1年內作出的與其在原單位承擔的本職工作有關的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明。,二、專利權的主體,（二）職務發(fā)明與非職務發(fā)明 2、非職務發(fā)明 概念：非職務發(fā)明是指一項發(fā)明創(chuàng)造如果其發(fā)明人或者設計人既不是為執(zhí)行本單位的任務所完成的，也不是主要利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。 權利歸屬：專利的申請權及批準后的專利權歸發(fā)明人 或設計人 （三）共同發(fā)明人 1、共同發(fā)明人的概念 共同發(fā)明人是兩個或兩個以上的人對同一項發(fā)明共同構思，并共同對發(fā)明的實質性特點共同作出過創(chuàng)造性貢獻的人。,二、專利權的主體,（三）共同發(fā)明人 2、共同發(fā)明的權利歸屬 (1)非職務發(fā)明的專利申請應由共同發(fā)明的全體發(fā)明人共同提出，被批準后，專利權歸申請專利的共同發(fā)明人共同所有。 (2)從事職務發(fā)明的共同發(fā)明人都屬于同一單位，專利申請權歸所屬單位所有，被批準后，專利權歸單位所有或持有。 (3)從事職務發(fā)明的共同發(fā)明人分別屬于兩個以上的單位時，根據專利法的規(guī)定，首先要按照共同完成單位之間簽訂的協(xié)議確定申請權。如果沒有協(xié)議，申請專利的權利屬于完成或共同完成的單位或個人；申請被批準后，申請的單位或個人為專利權人。,三、專利權的客體,（一）發(fā)明（專利） 1、含義（P264） 2、專利法上的“發(fā)明”的要點 發(fā)明是一種知識的結晶 它表現(xiàn)為一種思想和具體的方案 它屬于技術的范疇，和自然科學相關 發(fā)明必須具有創(chuàng)造性 發(fā)明必須能夠解決具體的技術課題 3、下列各項不能被授予專利 科學發(fā)現(xiàn) 智力活動的規(guī)則和方法 疾病的診斷和治療方法 動物和植物新品種 用原子核變換方法獲得的物質,發(fā)明、實用新型、外觀設計,三、專利權的客體,（二）實用新型（專利） 1、含義（P264） 實用新型是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。 2、專利法上的“實用新型”的要點 實用新型只涉及對有形狀的物品的革新設計，而不涉及無一定形狀的物品，如液體、氣體及粉末狀物體。,三、專利權的客體,（三）外觀設計（專利） 1、含義（P264） 外觀設計是指對產品的形狀、圖案、色彩或者其結合方式所作出的富于美感并適于工業(yè)上應用的新設計。 2、專利法上的“外觀設計”的要點 外觀設計只涉及產品的外包裝、外表、外形，不涉及制造技術。,四、取得專利的條件,（一）新穎性 1、含義（P265） 新穎性是指一項發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請時，是人們所不熟知、不了解的新事物。 2、新穎性的標準 絕對新穎性：即一項發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請時，在世界范圍內沒有公布和使用過。 相對新穎性：即一項發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請時，在本國或本地區(qū)范圍內沒有公布和使用過。 混合新穎性：即一項發(fā)明創(chuàng)造在提出專利申請時，在世界范圍內沒有公開出版過，但未公開使用和為公眾所知的范圍只限于國內。 3、不喪失新穎性的例外情況（P266）,我國現(xiàn)行標準,四、取得專利的條件,（二）創(chuàng)造性 含義：創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術相比，該發(fā)明有突出的實質性特點和顯著的進步。 （三）實用性 含義：實用性是指發(fā)明或實用新型能夠制造或者使用，并能夠產生積極效果。,非顯而易見性,五、專利的申請,（一）申請的一般要求 發(fā)明和實用新型專利申請應當提交請求書、說明書及其摘要和權利要求書等文件。 外觀設計專利申請應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片及簡要說明等文件。 （二）專利申請的審查（P268） 1、登記制（形式審查制） 2、實質審查制 3、延期審查制,我國采用的專利申請審查制度,六、專利權人的權利與義務,（一）權利 專利權人有自行利用專利的權利； 專利權人有將專利出租、出售、抵債等的權利； 當專利權受到他人不法侵害時，專利權人有權制止、索賠并請求司法、行政制裁的權利。 （二）義務 專利權人有公開發(fā)明內容的義務； 專利權人有實施發(fā)明的義務； 專利權人有繳納專利年費的義務。,發(fā)明專利的期限為20年，實用新型和外觀設計的期限為10年，自申請日起算,第三節(jié) 商標法律制度,一、商標（P282） 概念：商標是指自然人、法人或其他組織用以標明自己所生產、制造、加工、揀選或者經銷的商品，并使該商品與他人生產、加工、揀選或經銷的商品有所區(qū)別的文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合以及上述要素的組合的一種標志。,二、商標的注冊 1、概念 商標注冊就是對商標權的確認，即指商標使用人將其使用的商標依照法律規(guī)定的條件和程序，向國家商標主管機關提出注冊申請，經國家商標主管機關依法審查，準予注冊登記的法律事實。 2、商標注冊的原則 自愿注冊原則 強制注冊原則,我國采取的是自愿注冊與強制注冊相結合的原則。對絕大多數商品實行自愿注冊的原則，對直接關系到人民身體健康的少數商品，如人用藥品和煙草制品實行強制性注冊的原則。,二、商標的注冊,3、商標注冊的流程（P285）,客戶申請,代理機構,商標局受理,初步審查,初審公告,注冊公告,發(fā)證注冊,資料齊備,約一天,約一天,1-2年,約 3 個 月,約3個月,約1個月,約 10 天,1、申請在先原則 2、對駁回申請不服的，可自收到通知起15日內向商標評審委員會申請復審,二、商標的注冊,4、商標保護的范圍 不能作為商標使用和注冊的標志（P286） 5、侵犯注冊商標權專用的行為（P287） 6、注冊商標的有效期、續(xù)展、轉讓和使用許可 有效期：10年,自核準注冊之日起算 續(xù)展：有效期滿前6個月（還可給予6個月的寬展期），續(xù)展注冊的有效期為10年 轉讓：轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請，經核準后予以公告 使用許可：商標注冊人和被許可人簽訂商標使用許可合同,第七章 經濟法的司法保障,第一節(jié) 時 效,一、時效的概念（P99） 時效是指法律規(guī)定一定事實狀態(tài)在法定期間內的持續(xù)存在，從而產生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。 二、時效的種類 根據一定事實狀態(tài)的經過是否導致取得某種權利還是喪失某種權利，可將時效分為取得時效和消滅時效兩類：,時 效,消滅時效又稱為訴訟時效，它是指一定的事實狀態(tài)經 一定期限后，將導致請求權或勝訴權消滅的法律后果。,取得時效又稱為占有時效，它是指占有他人的動產、 不動產或其他財產權的事實狀態(tài)經過一定期限后， 將取得該動產或不動產的所有權或其他財產權。,三、訴訟時效,（一）訴訟時效的概念 訴訟時效是指權利人在法定期間不提起訴訟，請求保護他的民事權利，法律規(guī)定消滅其勝訴權的一種制度。 （二）訴訟時效的種類 1、普通訴訟時效 民法通則第135條規(guī)定：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。 2、特殊訴訟時效 訴訟時效期間為1年、4年：（P100） 3、最長訴訟時效 民法通則第137條規(guī)定：訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。,三、訴訟時效,（三）訴訟時效的中止 訴訟時效中止是指在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權，訴訟時效暫停。,（四）訴訟時效的中斷 訴訟時效的中斷是指因提起訴訟、當事人一方提出要求或者另一方同意履行義務，則訴訟時效終止。,第二節(jié) 民事審判,一、民事審判的概念（P417） 民事審判是指司法機關對民事糾紛案件依法進行審理和判決的活動。 二、民事審判庭的管轄 1、管轄的含義 民事案件的管轄，是指確定上下級人民法院和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。 2、級別管轄 級別管轄，是指人民法院系統(tǒng)內部上下級人民法院在管轄上的分工，即確定各級人民法院受理第一審民事案件的范圍和權限。,級別管轄的級別及范圍,二、民事審判庭的管轄,3、地域管轄 地域管轄是指根據人民法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關系，確定同級的不同區(qū)域的人民法院受理第一審民事案件的分工和權限。 具體分為： 一般地域管轄：“原告就被告” 特殊地域管轄：（P420） 專屬管轄：（P420）,三、民事審判的程序,（一）第一審普通程序 （二）第二審程序 （三）審判監(jiān)督程序 （四）執(zhí)行程序,兩審終審制：是指一個案件經過兩級人民法院的審理，即告終結的審判制度。,謝 謝！,