第二編 法的本體,關(guān)于法本身的知識,法的概念,法不僅是一個(gè)范疇，一切法律的考察由此出發(fā)并以此為基礎(chǔ)，也不僅僅是一個(gè)思維方式，舍此根本不能思考法律問題，而且它是一種現(xiàn)實(shí)的文化形態(tài)，它使法律世界的一切事實(shí)得以形成和塑造。拉德布魯赫 法學(xué)者還在為法下定義。康德 沒有自身歷史的東西才可以被定義。尼采,本章主要內(nèi)容,法的定義 法的本質(zhì)（實(shí)質(zhì)特征） 法的形式特征 法的分類,非馬的定義，西方資產(chǎn)階級為主,馬克思的定義,法、法律；現(xiàn)在人們?nèi)栽诮o法下著定義。,法的定義,關(guān)于法概念的圖示,非馬克思的法的定義,1、從法本身的角度 規(guī)則說規(guī)矩、繩墨、衡石、斗斛等； 命令說國家或主權(quán)者的命令； 判決說格雷認(rèn)為：法是法院的判決所創(chuàng)造 2、從本源的角度 神意論法出自神意如上帝和先知； 理性論西塞羅認(rèn)為法就是最高的理性，它固植于支配應(yīng)該做的行為和禁止不應(yīng)該做的行為的自然中，存于人的理智之中； 公意論盧梭說法是公意的宣告； 權(quán)力論即法是權(quán)力的表現(xiàn)或派生物如商鞅說：“法者，憲令著于官府，刑罰必于民心，賞存乎慎法，而罰加乎奸令者也。,3、從法作用的角度,正義論法是實(shí)現(xiàn)正義的工具，如古羅馬法學(xué)家說，法是善良公平之術(shù)； 社會控制論龐德認(rèn)為法是一種社會統(tǒng)治方式； 事業(yè)說富勒認(rèn)為，“法是使人們的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)”。,法的定義,法學(xué)者們還在為法下定義。（康德） 尼采：沒有自身歷史的東西才被定義。 自然法學(xué)者：法是直接源于自然，是人的本質(zhì)或造物規(guī)則。 實(shí)證法學(xué)派認(rèn)為：法是權(quán)力機(jī)關(guān)根據(jù)憲法所制定的規(guī)則。,法是什么？,法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級所期望的社會關(guān)系、社會秩序和社會發(fā)展目標(biāo)為目的的行為規(guī)范體系。（P58）,法的本質(zhì),神意論是最古老的一種學(xué)說，主要代表人物是托馬斯阿奎那，他強(qiáng)調(diào)法的本源是神，比如觀世音的智慧，也就說我們?nèi)耸篱g世俗社會的法律，不是我們?nèi)祟愖约簞?chuàng)造的，而是有一種高于人類、無所不在、無所不能的這樣一種力量規(guī)定的，是一種神人二元論。,理性說,強(qiáng)調(diào)的是人類社會的法的二元論，西塞羅他們強(qiáng)調(diào)的是法是人類理性的體現(xiàn)、人類本性的體現(xiàn)西方的法學(xué)家基本上都是持這種觀點(diǎn)的。自然法學(xué)家強(qiáng)調(diào)二元論，有一個(gè)國家的法即實(shí)在法；另有一種高于實(shí)在法并且指導(dǎo)實(shí)在法的自然法。如果實(shí)在法違反了自然法，那么實(shí)在法就應(yīng)該是無效的。這一學(xué)說強(qiáng)調(diào)法的應(yīng)有價(jià)值，在西方社會影響是很大的。,主權(quán)命令說,法律是由掌握國家權(quán)力的人發(fā)布的一種命令。 主要是由奧斯丁創(chuàng)立的。 屬于分析法學(xué)的學(xué)者所主張的。,意志說,它認(rèn)為法律是公共意志、人民意志的體現(xiàn)。 自由說，這個(gè)影響小一點(diǎn)，德國的哲學(xué)家康德、黑格爾強(qiáng)調(diào)法就是自由意志的存在，法就是作為理念的自由。 事物性質(zhì)說，孟德斯鳩認(rèn)為法是由事物性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系，這個(gè)所謂事物性質(zhì)也是法的精神，影響相對也小一些。,利益說,揭示法與社會利益的相關(guān)性，認(rèn)為法的目的就是維護(hù)社會利益，社會利益是法的創(chuàng)造者。,馬克思法學(xué),法律體現(xiàn)統(tǒng)治階段的意志； 法律所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的社會物質(zhì)生活條件決定的。在他們看來，法是客觀見之于主觀的東西，是人的主觀的反映。特點(diǎn)強(qiáng)調(diào)法的階級性。,法的形式特征,所謂特征是固有的、穩(wěn)定的，只是人們認(rèn)識的能力和角度不同，得到的結(jié)論也不同。 法的形式特征是法律本質(zhì)的外化，是別于他事物和現(xiàn)象的標(biāo)志。,法是調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范,行為，非思想 規(guī)范性概括性、規(guī)則性、固定的邏輯性,法是由國家專門機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可和解釋,1、制定、認(rèn)可和解釋 2、法律的國家性 3、法律的普遍性,法是以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機(jī)制,權(quán)利義務(wù) 利導(dǎo)性獎(jiǎng)賞與懲罰；利益與負(fù)擔(dān)；正數(shù)與負(fù)數(shù),依強(qiáng)制力和程序?qū)嵤?強(qiáng)制力保障（落實(shí)或待落實(shí)） 程序性（時(shí)空順序）,資料：兩種法律觀下的法律本體,形而上學(xué)法律觀 法律是一種超驗(yàn)或抽象的正義準(zhǔn)則，高于人定法的法律。邏輯起點(diǎn)是神的意志、抽象的人性、契約、絕對精神或永恒的原則。特征：1、超驗(yàn)性；2、更高級的法；3、普遍的法，無國界和地域地；4、永恒的；5、正確的。6、人的理性可以發(fā)現(xiàn)但不能夠創(chuàng)造或變更的。 實(shí)證主義法律觀 政治學(xué)法律觀（法律是上層建筑的組成部分，是掌握政權(quán)的階級意志的體現(xiàn)，表現(xiàn)為國家制定或認(rèn)可。奧斯丁、韓非子等。） 社會學(xué)法律觀（真正法律不是紙面上的而是實(shí)際上被人們遵守的規(guī)則，是現(xiàn)實(shí)生活的活的秩序。） 解釋學(xué)法律觀（法律存在法律文本與其解釋者的相互關(guān)系中。規(guī)則不是自明的，而是解釋的，法律是一個(gè)解釋性的概念。D410、2002、11。8-12,討論,法律、道德和宗教都禁止殺人，禁止的途徑和要求一樣嗎？談一談你的看法。 從中你發(fā)現(xiàn)法有哪些特征？,