公司法專題講座,ACCA管理學院,講述內容,公司法修訂的背景 公司法修訂條文對比講解 公司法修訂對國有資產管理機構的影響,參考資料,1. 新公司法修訂研究報告，中國法制出版社，2005年10月 2. 劉俊海，江平等立法者的文章,公司法修訂背景,1.歷史沿革 1978年的中外合資企業(yè)法 1988年的私營企業(yè)條例 90年代的有限責任公司和股份有限公司規(guī)范意見 1993年公司法 1999 關于修改公司法的決定 2004年修正 2005年公司法全面修訂 2.主導機構 3.修訂過程,公司法修訂條文對比講解,修訂目標： 獨立的公司 自治的公司 信用的公司 利益平衡的公司,公司法修訂條文對比講解,一 公司資本制度 總目標：降低公司進入門檻 1.降低注冊資本 （1）有限責任公司最低注冊資本降至3萬并可分期繳足 原法：有限責任公司的注冊資本不得少于以下最低限額：以生產經營為主和以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務性公司為人民幣10萬元。注冊資本要一次繳足。新法：對上述規(guī)定作了三方面的修改：取消了按照公司經營內容區(qū)分最低注冊資本額的規(guī)定；允許公司按照規(guī)定的比例在2年內分期繳清出資，投資公司從寬規(guī)定可以在5年內繳足；將最低注冊資本額降至人民幣3萬元。 第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。,公司法修訂條文對比講解,（2）股份有限公司注冊資本最低限額為五百萬元 原法：股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。新法：將這一限額降為500萬元。第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。,公司法修訂條文對比講解,2.放寬人數(shù)限制 股份有限公司發(fā)起人數(shù)下降 原法： 第七十五條設立股份有限公司，應當有五人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內有住所。 新法： 第七十九條設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。,公司法修訂條文對比講解,3.放寬出資方式 4.修訂注冊資本限額 原法：第二十四條股東可以用貸幣出資，世可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實時產，不得高估或者低估作價。工地使用權的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。 新法： 第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。,公司法修訂條文對比講解,二 法人治理結構 （一）公司治理格局 充分自治基礎上的合理控制 1.新法中最為微言大義的10個字為 “除公司章程另有規(guī)定外” （1)如何劃分強制性和任意性 （2）相關制度設計 原法：公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任。除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計對外投資額不得超過凈資產的50%。規(guī)定了公司轉投資的限制。 新法：第十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。,公司法修訂條文對比講解,新公司法允許公司及其股東對公司章程作出個性化設計。例如，第13條允許公司章程自由選擇法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或經理擔任。第16條對于公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保的情況授權章程自由規(guī)定既可由董事會作出決議，也可以由股東會作出決議。 第十三條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。 第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。,舊公司法第41條和第177條第4項硬性要求按股東出資比例(持股比例)行使表決權和分配股利。 新公司法將上述規(guī)定由強制規(guī)范轉為倡導性規(guī)范。具體說來，第35條明確允許全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資；第167條第4款亦允許股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配股利。 第三十五條股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。,公司法修訂條文對比講解,2.合理控制 （1）法人人格否認制度 如何界定？ 資產、業(yè)務、人員、財務、機構 最終責任主體？ （2）其他內部制度安排 強化公司高管人員和控制股東的誠信義務及責任追究機制 信息披露手段保護交易安全 6；97;98；117 公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢服務。 第九十七條股份有限公司應當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務會計報告置備于本公司。第九十八條股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。,審計制度及會計師事務所的獨立性165;171 第一百六十五條公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法經會計師事務所審計。財務會計報告應當依照法律、行政法規(guī)和國務院財政部門的規(guī)定制作。 第一百七十一條公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。明確中介機構責任208 第二百零八條承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得，處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節(jié)較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因其出具的評估結果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內承擔賠償責任。職工利益的強調17;18；45;52;109;118,公司法修訂條文對比講解,（3)增加救濟機制增加公司法的可訴性 股東代表訴訟152 股東解散公司訴權183 強制轉股權73 確認無效撤銷的訴權22;23 3.黨組織19 4.后續(xù)思考 稅收監(jiān)管 銀行參與治理,公司法修訂條文對比講解,（二） 董事的義務148 1.忠實義務149 2.勤勉義務 經營判斷法則 從美國的判例法發(fā)展出來的規(guī)則，這一規(guī)則強調三個條件：第一，主觀上是善意的；第二，目的是使公司利益最大化；第三，在信息的取得和加工上盡到了勤勉義務。也就是說，如果董事收集了必要的信息， 第四，并且對這些信息進行了必要的加工和處理，那么就可以免責了。 3.關聯(lián)交易禁止21 4.獨立董事 123條,公司法修訂條文對比講解,（三）股東的權利 1.股權的確認和保護 2.股東保護的不同層面 知情權34 分紅權35 轉股權72；138 退股權75 解散公司的訴權183 繼承權76 累積投票權106,公司法修訂條文對比講解,（四）一人公司 58-64 1.高門檻 2.投資限制 3.名稱披露要求 4.股東決策特別要求 5.法定強制審計 6.有限責任濫用推定制度,公司法修訂條文對比講解,三 其他修改 國有公司和民營公司的平等 強調社會責任 立法技術 四 遺留問題 法人人格否認制度 公司法75條規(guī)定有限責任公司在特定條件下可以回購異議股東股權，但沒有規(guī)定回購的股權如何處理，同時對比143條規(guī)定股份公司可以在特定條件下回購股權，同時也規(guī)定了回購股權在十天、1年或半年內注銷或轉讓。,公司法修改對國資委的影響,1.出資人職責 2.國有資產管理法,謝謝!,