國家開放大學(xué)電大本科國際私法2024期末試題及答案（試卷號：1020） 國家開放大學(xué)電大本科國際私法2024期末試題及答案（試卷號：1020）一、單項(xiàng)選擇題（每題2分，共20分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請將正確答案的序號填在括號內(nèi)） 1法律的域內(nèi)效力也稱為( )。 A域外效力 B屬地效力 C屬人效力 D境外效力 2在“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外”這條規(guī)范中，“系屬”部分是( )。 A涉外合同 B涉外合同當(dāng)事人 C當(dāng)事人選擇的法律 D處理合同爭議所適用的法律 3. 2010年涉外民事關(guān)系法律適用法在總則第4條規(guī)定，“中華人民共和國法律對涉外民事關(guān)系有強(qiáng)制性規(guī)定的，直接適用該強(qiáng)制性規(guī)定，”該規(guī)定將( )理論提升為法律制度。 A直接適用的法 B反致 C法律規(guī)避 D公共秩序保留 4。在物權(quán)關(guān)系上，主張動產(chǎn)和不動產(chǎn)一律適用物之所在地法始于( )。 A13世紀(jì) B17世紀(jì) C18世紀(jì) D19世紀(jì) 5提出動產(chǎn)三分說的學(xué)者是( )。 A巴托魯斯 B薩維尼 C戴西 D庫克 6確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說是( )。 A.意思自治說 B客觀標(biāo)志說 C最密切聯(lián)系說 D特征性履行說 7我國加入的國際鐵路貨物運(yùn)輸公約是( )。 A瓜達(dá)拉哈拉公約 B海牙議定書 C關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約 D國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定 8在我國，侵權(quán)行為事實(shí)地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時，由( )確定侵權(quán)行為地。 A.當(dāng)事人 B人民法院 C致害人 D受害人 9專利合作條約規(guī)定專利申請案實(shí)行“早期公布”的辦法，在申請人提交申請案( )內(nèi)予以公布。 A.3個月 B6個月 C12個月 D18個月 10.涉外民事糾紛中，當(dāng)事人可以( )改變我國法院專屬管轄。 A.書面協(xié)議選擇他國法院 B書面協(xié)議選擇我國其他法院 C口頭協(xié)議選擇我國其他法院 D協(xié)議選擇仲裁裁決 二、多項(xiàng)選擇題（每題3分，共15分，每題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分）11下列選項(xiàng)中屬于最常見和常用的系屬公式是( )。 A屬人法 B物之所在地法 C行為地法 D法院地法 12.運(yùn)送中的物品處于變換所在地的狀態(tài)之中，所以不適用物之所在地法，可以適用( ) A發(fā)運(yùn)地法律 B送達(dá)地法律 C所有人屬人法 D轉(zhuǎn)讓合同的準(zhǔn)據(jù)法 13.甲國人特里長期居于乙國，丙國人王某長期居于中國，兩人在北京經(jīng)營相互競爭的同種產(chǎn)品。特里不時在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布不利于王某的消息，王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)和姓名權(quán)。關(guān)于該案的法律適用，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？ ( ) A名譽(yù)權(quán)的內(nèi)容應(yīng)適用中國法律，因?yàn)闄?quán)利人的經(jīng)常居住地在中國 B肖像權(quán)的侵害適用甲國法律，因?yàn)榍謾?quán)人是甲國人 C姓名權(quán)的侵害適用乙國法律，因?yàn)榍謾?quán)人的經(jīng)常居所地在乙國 D網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)應(yīng)當(dāng)適用丙國法律，因?yàn)楸磺謾?quán)人是丙國人 14意思自治原則可以適用于( )。 A.合同關(guān)系 B夫妻財產(chǎn)關(guān)系 C繼承關(guān)系 D物權(quán)關(guān)系 15.我國加入關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約時提出聲明，反 對采用( )方式在我國境內(nèi)送達(dá)法律文書。 A中央機(jī)關(guān)送達(dá) B郵寄送達(dá) C司法官員直接送達(dá) D案件關(guān)系人直接送達(dá) 三、名詞解釋（每題5分，共15分）16連接點(diǎn)：又稱連接因素，是指把特定的民事關(guān)系與某國法律連接起來的一種事實(shí)因素。 17法定繼承的區(qū)別制：區(qū)別制也稱分割制，是指在涉外繼承中，將被繼承人的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的法律，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。 18仲裁條款的獨(dú)立性：是指當(dāng)國際商事合同無效或失效時，作為合同中的仲裁條款應(yīng)獨(dú)立于該合同而繼續(xù)有效。 四、筒述題（每題10分共20分）19.簡述準(zhǔn)據(jù)法的法律特征。 答：準(zhǔn)據(jù)法具有以下兩個法律特征： (1)準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引才能適用于涉外民事關(guān)系的法律，未經(jīng)沖突規(guī)范的援引就能適用于涉外民事關(guān)系的法律不能稱之為準(zhǔn)據(jù)法。（3分） 準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的實(shí)體法，它可以是國內(nèi)實(shí)體法，包括本國實(shí)體法和外國實(shí)體法，也可以是統(tǒng)一實(shí)體法，包括國際條約和國際慣例。（2分） (2)準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。（2分） 一國法院審理涉外民事案件時，根據(jù)沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用某一外國法律。如果法院沒有適用該國的實(shí)體法而是適用了該國的沖突法，則被適用了的法律就不能被看作是準(zhǔn)據(jù)法。（3分）20簡述國籍沖突的解決。 答：國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突，這兩種沖突的解決方法是不同的，現(xiàn)分述如下： (1)國籍積極沖突的解決 當(dāng)事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內(nèi)國國籍，國際上通行的作法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。（3分）當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍，其解決的方法為：以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍；以當(dāng)事人住所地、經(jīng)常居住地國家的國籍或以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系國家的國籍為其國籍；由法院從當(dāng)事人兩個或兩個以上的國籍中確定一個國籍為當(dāng)事人的國籍。（3分） (2)國籍消極沖突的解決 國籍消極沖突的解決方法主要有：以當(dāng)事人住所所在地國家的國籍為其國籍。如無住所或住所不能確定，則以居所所在地國家的國籍為其國籍；由法院來確定當(dāng)事人的國籍；以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的國籍為當(dāng)事人的國籍。（4分）五、論述題（共15分）21論最密切聯(lián)系原則。 答：最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則，其含義是指，某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。（3分）它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機(jī)械作法，其客觀標(biāo)志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標(biāo)志（連接因素）中，由法院根據(jù)案件情況，在進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志，然后根據(jù)該標(biāo)志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。（3分） 最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征： (1)它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實(shí)去靈活尋 找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因 素都得以考慮，從而加強(qiáng)了案件處理的科學(xué)性。（3分） (2)它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。在具體運(yùn)用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律；二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實(shí)和因素進(jìn)行綜合考察。（3分） (3)它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用，加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容，這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據(jù)此可排除適用會給合同關(guān)系帶來不利的法律，選擇更有利的法律，實(shí)現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。（3分）六、案例題（共15分） 22澳大利亞公民方某于2011年8月底來中國廣東觀光旅游，在此期間與原告中國公民柳某相識并建立了戀愛關(guān)系。方某在廣東觀光兩、三天后便返回了澳大利亞。2011年10月17日，方某再次來到廣東，與柳某相處一個星期后，便于同月25日在廣州市民政局辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。由于雙方婚前相處的時間短，彼此了解不夠，且婚后柳某拒絕與方某同居，雙方無法建立起夫妻感情，雙方互相埋怨。2012年8月2日，柳某以雙方婚前了解不夠，感情基礎(chǔ)差，婚后無法建立起感情，夫妻關(guān)系無法維持為理由，向廣州市白云區(qū)人民法院起訴，要求與方某離婚。方某在答辯中也認(rèn)為雙方大妻關(guān)系確難以維持，表示同意離婚，但要求將婚后所購的錄像機(jī)一部歸其所有。柳某對此表示同意。 問：(1)對于本案，受理法院有無管轄權(quán)？ (2)如受理法院有管轄權(quán)，本案應(yīng)適用何國法律審理？ 答：(1)中國公民對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起離婚之訴，屬于有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，依照中華人民共和國民事訴訟法的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此，對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。（7分） (2)應(yīng)適用中國法律。中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法第26條規(guī)定，“協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律”；該法第27條規(guī)定，“訴訟離婚，適用法院地法律”。（8分）