第三章公司組織結(jié)構(gòu)公司治理（結(jié)構(gòu)）,一、公司治理概述 二、股東和股東大會(huì) 三、董事與董事會(huì) 四、監(jiān)事與監(jiān)事會(huì) 五、我國(guó)上市公司治理分析,第一節(jié)公司治理概述,公司治理的涵義 公司治理模式,公司治理概述,一、公司治理的涵義 1、問(wèn)題的產(chǎn)生 奧利弗哈特(Oliver Hart)在公司治理理論與啟示： （1）代理問(wèn)題 （2）交易成本,公司治理概述,2、公司治理的含義 （1）哈特：治理結(jié)構(gòu)被看作一個(gè)決策機(jī)制，而這些決策在初始合約下沒(méi)有明確地設(shè)定，更確切地說(shuō)，治理結(jié)構(gòu)分配公司非人力資本的剩余控制，即資產(chǎn)使用權(quán)如果沒(méi)有在初始合約中詳細(xì)設(shè)定的話，治理結(jié)構(gòu)決定其將如何使用。,公司治理概述,（2）科克倫(Phlip L.Cochran)和沃特克(Steven L.Wartick) 在1988年發(fā)表的公司治理-文獻(xiàn)回顧一文中指出： 公司治理問(wèn)題包括高級(jí)管理階層、股東、董事會(huì)和公司其他利害相關(guān)者的相互作用中產(chǎn)生的具體問(wèn)題。 構(gòu)成公司治理問(wèn)題的核心是：（1）誰(shuí)從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益；（2）誰(shuí)應(yīng)該從公司決策/高級(jí)管理階層的行動(dòng)中受益？,英國(guó)牛津大學(xué)管理學(xué)院院長(zhǎng)柯林梅耶(Myer) 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和過(guò)渡經(jīng)濟(jì)的企業(yè)治理機(jī)制 公司治理是公司賴以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會(huì)到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵(lì)計(jì)劃的一切東西。公司治理的需求隨市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生。,斯坦福大學(xué)的錢(qián)穎一教授中國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)改革和融資改革 “在經(jīng)濟(jì)學(xué)家看來(lái)，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團(tuán)體投資者（股東和貸款人）、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì)、經(jīng)理人員和職工；（3）如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制?！?國(guó)內(nèi)學(xué)者吳敬璉教授認(rèn)為，“所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會(huì)和高級(jí)執(zhí)行人員即高級(jí)經(jīng)理三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系。通過(guò)這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會(huì)托管；公司董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)，擁有對(duì)高級(jí)經(jīng)理人員的聘用、獎(jiǎng)懲和解雇權(quán)；高級(jí)經(jīng)理人員受雇于董事會(huì)，組成在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在董事會(huì)的授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營(yíng)企業(yè)?！?綜上所述，公司治理是通過(guò)一套包括正式或非正式的、內(nèi)部的或外部的制度或機(jī)制來(lái)協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護(hù)公司各方面的利益。公司治理包括兩層基本含義： 1公司治理是一種合同關(guān)系。 2公司治理的功能是配置權(quán)、責(zé)、利,第一節(jié)公司治理結(jié)構(gòu)概述,二、公司治理結(jié)構(gòu)模式 （一）英美治理模式 （二）德日治理模式 （三）家庭治理模式 （四）我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)模式,（一）英美治理模式,英美公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的基本特征 公司內(nèi)部的權(quán)力分配是通過(guò)公司的基本章程來(lái)限定公司不同機(jī)構(gòu)的權(quán)利并規(guī)范它們之間的關(guān)系的。各國(guó)現(xiàn)代企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)雖然都基本遵循決策、執(zhí)行、監(jiān)督三權(quán)分立的框架，但在具體設(shè)置和權(quán)利分配上卻存在著差別。 （1）股東大會(huì) （2）董事會(huì) （3）首席執(zhí)行官（CEO） （4）外部審計(jì)制度的導(dǎo)入,（二）德日治理模式,1、德國(guó)公司監(jiān)控機(jī)制的特征表現(xiàn)在兩個(gè)方面： （1）公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行職能和監(jiān)督職能相分離，并成立了與之相對(duì)應(yīng)的兩種管理機(jī)構(gòu)，即執(zhí)行董事會(huì)和監(jiān)督董事會(huì)，亦稱(chēng)雙層董事會(huì)。 （2）監(jiān)控機(jī)制有別于其他國(guó)家的重要特征是職工參與決定制度。,（二）德日治理模式,2日本公司監(jiān)控機(jī)制的特征 日本銀行及其法人股東通過(guò)積極獲取經(jīng)營(yíng)信息對(duì)公司主管實(shí)行嚴(yán)密的監(jiān)督。 （1）主銀行制 （2）經(jīng)理俱樂(lè)部,（三）家庭治理模式,韓國(guó)與東南亞家族治理模式的共性： 1企業(yè)所有權(quán)或股權(quán)主要由家族成員控制 2企業(yè)主要經(jīng)營(yíng)管理權(quán)掌握在家族成員手中 3企業(yè)決策家長(zhǎng)化 4經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)約束雙重化 5企業(yè)員工管理家庭化 6來(lái)自銀行的外部監(jiān)督弱 7政府對(duì)企業(yè)的發(fā)展有較大的制約,（四）我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)模式,我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)模式基本上表現(xiàn)為英美模式的修正版。 1、股東（大）會(huì) 2、董事會(huì) 3、監(jiān)事會(huì),第二節(jié)股東和股東大會(huì),一、股東 （一）股東的性質(zhì) 股東是公司的投資人，是公司股份的持有人，是公司的所有人。 （二）股東資格 1、自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力 2、法人作為發(fā)起人，應(yīng)是法律上不受限制的法人 3、公司不得自為股東,股東,（三）股東資格的取得（方式） 1、原始取得 設(shè)立取得 增資取得 2、繼受取得 轉(zhuǎn)讓 繼承 贈(zèng)與 公司合并,股東,（四）股東資格有喪失1）所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓?zhuān)?）未依公司章程約定履行股東義務(wù)，而受到除名處置的；3）因違法受到處罰而被剝奪股權(quán)的（如沒(méi)收財(cái)產(chǎn)）；4）法律規(guī)定的其他事由。,股東,（五）股東的資格的確認(rèn)： 1. 在公司章程上簽名蓋章 2. 實(shí)際履行了出資義務(wù)； 3.在工商行政機(jī)關(guān)登記的公司文件中列名為股東； 4.在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書(shū)； 5.被載入公司股東名冊(cè)； 6.在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。,幾種特殊股東的資格認(rèn)定 1.冒名股東 2.掛名股東和隱名股東 3. “干股”股東,股東,（六）股東的權(quán)利股權(quán) 1、股東的權(quán)利是指股東因?yàn)槌鲑Y而享有的對(duì)公司的權(quán)利. 2、股權(quán)的分類(lèi)： （1）共益權(quán)與私益權(quán) （2）特殊股權(quán)與普通股權(quán) （3）法定股權(quán)與約定股權(quán),3、股東的主要權(quán)利,1、股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利； 2、請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)權(quán)；3、知情權(quán)、查賬權(quán)4、提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議權(quán)：5、召集和主持股東會(huì)議權(quán)：6、請(qǐng)求回購(gòu)權(quán) 7、選舉權(quán)和被選舉權(quán)；8、出席或委托代理人出席股東（大）會(huì)行使表決權(quán)（優(yōu)先股股東除外）；9、以股東名義起訴權(quán)；10、請(qǐng)求法院解散公司權(quán)11、依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利；12、股利分配權(quán)；13、公司發(fā)行新股的認(rèn)股權(quán)；14、公司終止后對(duì)公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)。,股東,（七）股東的義務(wù) 1、遵守公司章程；2、向公司繳納出資或股款；3、對(duì)公司所負(fù)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；4、不得抽回出資；5、出資填補(bǔ)責(zé)任；6、不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益,案例1,2004年3月，原告吳訊與被告吳宜新、吳亞平、張建華及陸一偉、徐佳春六人協(xié)商約定共同設(shè)立三協(xié)公司；后原告分三次共計(jì)出資人民幣17萬(wàn)元；8月10日，六位出資人簽字確認(rèn)了各自認(rèn)繳的出資額；8月23日，由吳宜新召集其余五名股東召開(kāi)首次股東會(huì)議，該次會(huì)議確認(rèn)了各股東的投資額，制定了公司章程，明確了各股東的職責(zé)分工等，同時(shí)約定，以吳宜新、吳亞平、張建華三名股東名義進(jìn)行公司登記；2004年10月10日，三協(xié)公司經(jīng)核準(zhǔn)領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該公司章程及工商登記載明股東為吳宜新、吳亞平、張建華，法定代表人為吳宜新；自2004年8月23日起至2006年5月21日止，三協(xié)公司共召開(kāi)9次股東會(huì)議，原告亦多次參加股東會(huì)議并參與公司議事。原告訴稱(chēng)，其投入了入股款但卻未被登記為公司股東，未享有股東權(quán)利，故訴至法院，請(qǐng)求法院判令四被告連帶退還原告170000元入股款。,案例2,2000年8月，甲有限責(zé)任公司成立。該公司是由張某與其他5名股東共同出資100萬(wàn)元成立，經(jīng)公司董事推選張某任董事長(zhǎng)，公司向各股東出具了出資證明書(shū)。2004年2月9日，因張某投入到甲公司的30萬(wàn)元資金系挪用公款，被以挪用資金罪判處有期徒刑3年緩刑3年。2004年5月，甲公司其余股東和董事在沒(méi)有通知張某到會(huì)的情況下，召開(kāi)會(huì)議并作出決議，取消了張某的股東資格和董事長(zhǎng)職位，并制訂了新的公司章程，張某30萬(wàn)元股權(quán)也由其他股東予以購(gòu)買(mǎi)。甲公司對(duì)上述董事長(zhǎng)、股東和公司章程的改變向工商部門(mén)申請(qǐng)變更登記，工商部門(mén)予以了批準(zhǔn)。張某于2004年底向法院提起訴訟，要求確認(rèn)其股東資格、判令甲公司支付2003年度以前已分配紅利和2004年度未分配紅利。,案例3,今年初，王某因故意傷害罪被判入獄5年，公司將其開(kāi)除并以王某不再是公司職工為由，強(qiáng)迫王某退股或轉(zhuǎn)讓股份。 請(qǐng)問(wèn)：公司行為合法嗎？ 王某可以保留其股東資格嗎？,案例4,2003年2月，鐘某和柳某開(kāi)辦了一家有限責(zé)任公司，但經(jīng)營(yíng)一直不景氣。2004年3月，兩人邀請(qǐng)陳某攜資50萬(wàn)元入股。為省麻煩，三人沒(méi)有到工商管理部門(mén)辦理股東變更登記手續(xù)，也未變更公司章程，只是由公司出具了一張加蓋了公司財(cái)務(wù)專(zhuān)用章、注明是投資款的收條。此后，陳某參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理，并分取了利潤(rùn)。其后因公司經(jīng)營(yíng)效益顯著，鐘某和柳某遂以陳某的出資屬于借款為由，提出歸還陳某借款、陳某退出公司的要求，陳某便訴請(qǐng)法院確認(rèn)其股東資格。,案例5,2003年A公司注冊(cè)資本為1388萬(wàn)元，股東39人。該公司章程中表明職工李某以貨幣出資15萬(wàn)元。此外，工商檔案材料中會(huì)計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資證明和銀行出資證明均表明原告的投資款為15萬(wàn)元。但原告只自愿向被告交納入股款1.5萬(wàn)元，其他款項(xiàng)由他人認(rèn)繳。2004年2月，原告向被告提出辭職申請(qǐng)，同年3月12日從被告處領(lǐng)取股份金1.5萬(wàn)元，原告原持有的股份現(xiàn)由被告的職工持股會(huì)持有。2005年9月，被告向全體股東發(fā)放了股權(quán)證，股份總額為1388萬(wàn)元，并設(shè)立了股東名冊(cè)，因原告已離開(kāi)A公司并辦理了退股手續(xù)，故股東名冊(cè)中沒(méi)有原告的名字。后原告以公司章程以及工商登記的其投入資本金為15萬(wàn)元，且其退股系被告所迫，被告違反了法律不準(zhǔn)抽逃注冊(cè)資金的規(guī)定為由，訴至法院，要求依法確認(rèn)其股東資格，其享有的股權(quán)額為15萬(wàn)元。,第二節(jié) 股東與股東大會(huì),二、股東大會(huì) （一）股東大會(huì)的性質(zhì) 1、股東大會(huì)是由公司全體股東構(gòu)成的行使公司最高權(quán)力的機(jī)構(gòu)。 2、特征： （1）由全體股東構(gòu)成 （2）最高權(quán)力機(jī)構(gòu)/決策機(jī)構(gòu)/議事機(jī)構(gòu) （3）非常設(shè)機(jī)構(gòu),二、股東大會(huì),（二）股東大會(huì)的職權(quán) 1、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； 2、選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)； 3、審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告； 4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； 5、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 6、審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； 7、對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； 8、對(duì)發(fā)行公司債券作出決議； 9、對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議； 10、修改公司章程；,二、股東大會(huì),三、股東大會(huì)的議事規(guī)則 （一）股東大會(huì)的形式： 1、定期會(huì)議/年會(huì) 2、臨時(shí)會(huì)議 有限責(zé)任公司臨時(shí)會(huì)議召開(kāi)的情形： 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。,股份有限公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)： 1、董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； 2、公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)； 3、單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； 4、董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； 5、監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)； 6、公司章程規(guī)定的其他情形。,三、股東大會(huì)的議事規(guī)則 （二）股東大會(huì)的召開(kāi)： 1、召集：股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 。 有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。,三、股東大會(huì)的議事規(guī)則 （二）股東大會(huì)的召開(kāi)： 2、召開(kāi)程序 有限責(zé)任公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日以前通知全體股東 ； 股份有限公司召開(kāi)股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開(kāi)二十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)十五日前通知各股東；發(fā)行無(wú)記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)三十日前公告會(huì)議召開(kāi)的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。,三、股東大會(huì)的議事規(guī)則 （二）股東大會(huì)的召開(kāi)： 3、股東大會(huì)決議 （1）一般決議-過(guò)半數(shù) （2）特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。,三、關(guān)于股東權(quán)益的保護(hù),（一）限制大股東權(quán)利的制度設(shè)計(jì) 1、“資本多數(shù)決“的例外 2、累積投票制度（非強(qiáng)制性規(guī)范） 3、表決權(quán)排除制度 4、關(guān)聯(lián)董事的回避制度,關(guān)于股東權(quán)益的保護(hù),（二）保護(hù)中小股東權(quán)益的制度設(shè)計(jì) 1、知情權(quán) 2、質(zhì)詢權(quán) 3、提案權(quán) 4、股東會(huì)召集權(quán),關(guān)于股東權(quán)益的保護(hù),（三）中小股東權(quán)利救濟(jì)的途徑 1、回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使 2、決議撤銷(xiāo)權(quán)的行使 3、解散公司請(qǐng)求權(quán)的行使 4、直接訴訟權(quán)的行使 5、代位訴訟權(quán)的行使,累積投票制,股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。 所稱(chēng)累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。,案例1,某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490股，合計(jì)擁有公司49%的股份。 問(wèn)：1、若實(shí)施1股一票制，選舉可能出現(xiàn)什么結(jié)果？ 2、若實(shí)施累積投票制（1股5票），結(jié)果又如何？,案例2：某房地產(chǎn)股份公司注冊(cè)資本為人民幣2億元。后來(lái)由于房地產(chǎn)市場(chǎng)不景氣，公司年底出現(xiàn)虧損總額為人民幣7000萬(wàn)元。某股東據(jù)此請(qǐng)求召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。公司決定于次年4月10日召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，并于4月1日在報(bào)紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會(huì)議通知。通知確定的會(huì)議議程包括以下事項(xiàng)： （1）選舉更換部分董事、選舉更換董事長(zhǎng)、全部監(jiān)事； （2）更換公司總經(jīng)理； （3）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議； 在股東大會(huì)上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會(huì)的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過(guò)。據(jù)上述材料，回答以下問(wèn)題： （1）公司發(fā)生虧損后，在股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)否召開(kāi)股東大會(huì)？為什么？ （2）公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集、召開(kāi)過(guò)程中，有無(wú)與法律規(guī)定不相符的地方？,案例3,某市僑興股份有限公司因經(jīng)營(yíng)管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的 1/4 ，公司董事長(zhǎng)李某決定在某年 4 月 6 日召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)，討論如何解決公司面臨的困境。董事長(zhǎng)李某在 該年 4 月 1 日發(fā)出召開(kāi) * 年臨時(shí)股東大會(huì)會(huì)議的通知，其內(nèi)容如下： 為討論解決本公司面臨的虧損問(wèn)題，凡持有股份 10 萬(wàn)股（含 10 萬(wàn)股）以上的股東直接參加股東大會(huì)會(huì)議，小股東不必參加股東大會(huì)。 股東大會(huì)如期召開(kāi)，會(huì)議議程為兩項(xiàng)：（ 1 ）討論解決公司經(jīng)營(yíng)所遇困難的措施。（ 2 ）改選公司監(jiān)事二人。出席會(huì)議的有 90 名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無(wú)扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果， 80 名股東，占出席大會(huì)股東表決權(quán) 3/5 ，同意解散公司，董事會(huì)決議解散公司。,案例4,編輯同志：你好。200年，我與7位朋友每人出資20萬(wàn)元成立了一家勞務(wù)有限責(zé)任公司。但是，由于幾人都不懂經(jīng)營(yíng)，生意慘淡，公司嚴(yán)重虧損。其中4位股東認(rèn)為公司繼續(xù)耗損下去沒(méi)有意義，提議對(duì)公司進(jìn)行清算。他們?cè)?006年12月30日聯(lián)名給所有股東發(fā)了通知，我因故沒(méi)能參加2007年1月10日召開(kāi)的股東會(huì)，到會(huì)的股東一致通過(guò)了公司停止經(jīng)營(yíng)、進(jìn)行清算的股東會(huì)決議。請(qǐng)問(wèn)，這份股東會(huì)決議有效嗎？ 楠飛,案例5,2007年8月，胡先生與于先生出資成立了北京其實(shí)裝飾裝修公司，胡先生任執(zhí)行董事及法定代表人，于先生任監(jiān)事。在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，二人對(duì)如何管理發(fā)生許多矛盾。于先生認(rèn)為自已作為股東之一，有權(quán)召集股東會(huì)議，但胡先生拒不參加，致使公司事務(wù)無(wú)法處理，矛盾更無(wú)法解決。于先生向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院確認(rèn)其有權(quán)召集股東會(huì)議，并請(qǐng)求判令胡先生參加股東會(huì)。,案例6,A是某有限公司股東同時(shí)也是該公司的工作人員，后A因工作方面的原因被公司辭退。在A被辭退后，該公司召集股東會(huì)，內(nèi)容是修改公司章程，在章程中增加一條規(guī)定，即被辭退的工作人員，如持有公司股權(quán)，其股權(quán)將被強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓給公司其他股東，由其他股東平均分配，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為原始出資的價(jià)格。A亦參加了此次股東會(huì)，對(duì)此決議投了反對(duì)票，其他股東均投了贊成票，該決議因此被通過(guò)。公司隨后到工商部門(mén)辦理了相關(guān)變更手續(xù)?，F(xiàn)A起訴要求確認(rèn)該股東會(huì)決議無(wú)效。,第三節(jié) 董事與董事會(huì),一、董事 1、含義： 董事是公司董事會(huì)組成人員。 2、種類(lèi) （1）當(dāng)選董事和委任董事。 （2）執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。 （3）內(nèi)部董事與外部董事 （4）獨(dú)立董事 （5）正式董事、事實(shí)董事和影子董事,董事,3、董事的產(chǎn)生 （1）股東選舉 （2）職工大會(huì)/職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司、股份有限公司董事會(huì)成員中也可以有公司職工代表。,4、董事的任職資格,董事的任職資格包括積極資格和消極資格兩方面的內(nèi)容，我國(guó)公司法只規(guī)定了消極資格。 積極資格：積極資格是指董事應(yīng)當(dāng)具備的條件，包括： （1）年齡 （2）身份。關(guān)于董事的身份條件，是指董事是否必須是自然人、本國(guó)人和股東的問(wèn)題。,董事應(yīng)具備的品格,（1）有參與精神：不能僅僅是名義上的橡皮圖章 （2）謹(jǐn)慎：執(zhí)行職責(zé)時(shí)細(xì)心、富于技巧，即在詳細(xì)調(diào)查的基礎(chǔ)上，在具備處理相關(guān)事務(wù)的能力的前提下，盡可能安全地完成工作 （3）有能力：與同行業(yè)同等規(guī)模公司的董事會(huì)相比，具有競(jìng)爭(zhēng)力 （4）忠誠(chéng)：保守公司秘密 （5）能夠承擔(dān)責(zé)任：因?yàn)榭赡苊媾R錯(cuò)誤的決策招致的賠償責(zé)任 （6）誠(chéng)實(shí)廉潔：遵守公司倫理手冊(cè)和社會(huì)規(guī)范,董事任職的消極資格,（1）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （4）擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。,5、董事的任期,董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。,6、董事的義務(wù),董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。不得： 利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；侵占公司的財(cái)產(chǎn)；挪用公司資金；將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。,7、董事的權(quán)力,？,第三節(jié) 董事和董事會(huì),二、董事會(huì)（Board of Directors） 1、含義：是由全體董事所構(gòu)成的公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。 （1）必設(shè)機(jī)構(gòu) （2）常設(shè)機(jī)構(gòu) （3）執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu),2、董事會(huì)構(gòu)成,（1）人員： 有限責(zé)任公司：3-13人 股份有限公司：5-19人 （2）人員的產(chǎn)生 資方 勞方 （3）內(nèi)部構(gòu)成： 董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事 常務(wù)董事會(huì),3、董事會(huì)的職權(quán),（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作； （2）執(zhí)行股東會(huì)的決議； （3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案； （6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案； （7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置； （9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)； （10）制定公司的基本管理制度； （11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,4、董事會(huì)議事規(guī)則,（1）召集和主持：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 （2）例會(huì)與臨時(shí)會(huì)議：前者每年至少召開(kāi)兩次會(huì)議 ：后者經(jīng)由代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議且在提議后10日內(nèi)召開(kāi) 。 （3）通知：于會(huì)議召開(kāi)十日前通知全體董事和監(jiān)事 。,董事會(huì)議事規(guī)則,（4）出席：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行 ；董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 （5）表決：董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 （6）會(huì)議記錄：董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。,第三節(jié) 董事與董事會(huì),三、董事長(zhǎng) 1、性質(zhì) 董事長(zhǎng)是股東利益的最高代表，它不屬于公司雇員的范疇，理論是指公司管理層所有權(quán)力的來(lái)源。 董事長(zhǎng)是公司董事會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)，其職責(zé)具有組織、協(xié)調(diào)、代表的性質(zhì)。 2、任職資格（同董事任職資格） 3、產(chǎn)生： 有限責(zé)任公司：董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定 股份有限公司：董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生 4、職責(zé)： 董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。,第三節(jié) 董事與董事會(huì),四、經(jīng)理 1、性質(zhì)：經(jīng)理是公司的高級(jí)雇員。 2、任職資格：同前 3、產(chǎn)生：由董事會(huì)聘任和解聘 4、職責(zé)： （1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； （4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。,第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)事會(huì),一、監(jiān)事： 1、性質(zhì) 監(jiān)事是公司監(jiān)事會(huì)的組成人員。 2、產(chǎn)生 （1） 由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生 （2） 由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生 3、任職資格 同董事任職資格 4、監(jiān)事的義務(wù) 同董事的義務(wù),第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)事會(huì),二、監(jiān)事會(huì) 1、屬性 監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)察機(jī)構(gòu) 2、構(gòu)成 （1）人數(shù)：不少于3人； （2）組成：股東代表 職工代表（不少于1/3） 3、任期：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。,監(jiān)事會(huì),4、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)： （1）檢查公司財(cái)務(wù)； （2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議； （3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正； （4）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； （5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案； （6）對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟； （7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。,監(jiān)事會(huì),5、監(jiān)事會(huì)的議事規(guī)則 （1）監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。 （2）監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 （3）監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。 （4）監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。,第五節(jié) 上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定,一、上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 二、上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。 三、上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 四、上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。,褚時(shí)健事件,中國(guó)最具爭(zhēng)議性的人物：褚時(shí)健,褚時(shí)健， 1928年出生于一個(gè)農(nóng)民家庭。1955年27歲時(shí)擔(dān)任玉溪地區(qū)行署人事科長(zhǎng)。1979年10月任玉溪卷煙廠廠長(zhǎng)。 1997年，褚時(shí)健帶著把破落的地方小廠打造成創(chuàng)造利稅近千億元的亞洲第一煙草企業(yè)的榮耀和被判無(wú)期徒刑的身份，黯然離開(kāi)執(zhí)掌18年的紅塔。 在褚時(shí)健效力紅塔的18年中，為國(guó)家創(chuàng)造的利稅高達(dá)991億，加上紅塔山的品牌價(jià)值400多億（其他品牌價(jià)值沒(méi)有評(píng)估），他為國(guó)家貢獻(xiàn)的利稅至少有1400億。但是，他18年的收入加獎(jiǎng)金不過(guò)80萬(wàn)。他每為國(guó)家貢獻(xiàn)17萬(wàn)自己才得到一塊錢(qián)。,中國(guó)最具爭(zhēng)議性的人物：褚時(shí)健,云南省人民檢察院起訴書(shū)指控：1993至1994年，玉溪卷煙廠在下屬的香港華玉貿(mào)易發(fā)展公司存放銷(xiāo)售卷煙收入款（浮價(jià)款）和新加坡卷煙加工利潤(rùn)留成收入款2857萬(wàn)美元。1995年6月，褚與羅以軍、喬發(fā)科策劃從中拿出300多萬(wàn)美元私分。 紅塔集團(tuán)1997年利稅達(dá)193億元 2000年 164億元 2001年 127億元,我國(guó)國(guó)有公司治理結(jié)構(gòu)存在的十大問(wèn)題,1股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理 2國(guó)家股的持股主體不到位 3董事會(huì)的獨(dú)立性不夠 4監(jiān)事會(huì)的功能非常有限 5經(jīng)營(yíng)者的選拔機(jī)制問(wèn)題沒(méi)有解決 6激勵(lì)機(jī)制不健全 7內(nèi)部人控制問(wèn)題嚴(yán)重 8“新三會(huì)”與“老三會(huì)”的關(guān)系不順 9外部監(jiān)控機(jī)制不健全 10公司治理的法制環(huán)境不完善,公司治理面臨的十大問(wèn)題,一、信息不對(duì)稱(chēng)條件下的委托代理關(guān)系是公司治理的核心問(wèn)題 二、公司治理中的股東權(quán)尤其是中小股東權(quán)益保護(hù)問(wèn)題 三、公司治理中的股東權(quán)約束及母子公司關(guān)系協(xié)調(diào)問(wèn)題 四、上市公司關(guān)聯(lián)交易及其治理問(wèn)題 五、公司治理中的獨(dú)立董事制度 六、公司治理中高管人員激勵(lì)機(jī)制的設(shè)計(jì)問(wèn)題 七、公司治理中高管人員監(jiān)督約束機(jī)制設(shè)計(jì)問(wèn)題 八、公司治理目標(biāo)：“公司股東收益最大化”和“公司價(jià)值最大化”問(wèn)題 九、公司治理中的內(nèi)部人控制問(wèn)題 十、公司外部治理：政府監(jiān)管機(jī)制設(shè)計(jì)問(wèn)題,公司治理的核心問(wèn)題:激勵(lì)與約束,1、激勵(lì)與約束：指激勵(lì)與約束主體基于組織目標(biāo)與人的行為規(guī)律，在激發(fā)激勵(lì)與約束客體的主觀能動(dòng)性、創(chuàng)造性的同時(shí)，規(guī)范其行為，最終實(shí)現(xiàn)組織目標(biāo)。 （1）主體 （2）客體 （3）目標(biāo) （4）方法 （5）環(huán)境條件,公司治理的核心問(wèn)題:激勵(lì)與約束,2、激勵(lì)與約束公司治理的核心問(wèn)題 （1）問(wèn)題的由來(lái)：兩權(quán)分離+委托代理 （2）企業(yè)的目標(biāo)及其實(shí)現(xiàn)途徑 （3）各主體目標(biāo)的差異性 3、激勵(lì)與約束框架（基于狹義的公司治理概念） （1）股東會(huì)對(duì)董事會(huì)的激勵(lì)與約束 （2）股東會(huì)對(duì)大股東的約束 （3）董事會(huì)內(nèi)部的約束 （4）股東會(huì)對(duì)監(jiān)事會(huì)的激勵(lì)與約束 （5）董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層的激勵(lì)與約束 （6）監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理層的約束,公司治理的核心問(wèn)題:激勵(lì)與約束股東會(huì)對(duì)董事會(huì)、經(jīng)理層高管的激勵(lì)與約束,1、股權(quán)中心主義與董事會(huì)中心主義？ 2、董事會(huì)內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置？ 內(nèi)部董事與外部董事，獨(dú)立董事？ 3、董事會(huì)與CEO/經(jīng)理層分置與合并？ 4、董事會(huì)對(duì)經(jīng)理的激勵(lì)與約束股權(quán)激勵(lì)？,第六節(jié) 我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,一、公司治理理論與制度模式 1、“股東本位論”與“資本基本主義”的立法模式。 （1）理論基礎(chǔ)：股東本位論 （2）制度模式：資本基本主義-董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)制度，確立了股東大會(huì)、董事會(huì)以及高層經(jīng)理三位一體的公司內(nèi)部權(quán)力結(jié)構(gòu)模式 。,公司治理理論與制度模式,（3）合理性 A、公司的財(cái)產(chǎn)來(lái)源于股東的出資； B、非物質(zhì)資本因素如經(jīng)營(yíng)者的智力因素等成分低 ； C、股東不可能都參與公司經(jīng)營(yíng) ； D、反映了“資本民主”，又體現(xiàn)了“權(quán)力分立與制衡”,公司治理理論與制度模式,（4）缺陷： A、公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移 ； B、非物質(zhì)資本所有者被排除在公司治理結(jié)構(gòu)之外 ； C、股東“搭便車(chē)”心理的存在致使對(duì)董事會(huì)監(jiān)督不力,公司治理理論與制度模式,2、“利益相關(guān)論”與“利益共同體主義”立法模式 （1）利益相關(guān)論-公司是由物質(zhì)資本所有者、非物質(zhì)資本所有者，甚至包括公司職工、債權(quán)人等利益相關(guān)者組成的利益共同體。,公司治理理論與制度模式,利益相關(guān)論； A、公司契約理論：公司是一種有效率的契約組織，是各種生產(chǎn)要素（包括勞動(dòng)力、資本等）投入者為了各自之目的聯(lián)合起來(lái)達(dá)成的一種具有法人資格和地位的關(guān)系； B、公司能力理論：物質(zhì)資本所有者以所有權(quán)的形式對(duì)公司的投入雖然是公司獲取利潤(rùn)的一個(gè)因素，但不是關(guān)鍵因素。公司內(nèi)部的特型智力資本、資源和知識(shí)的積累才是公司獲利的關(guān)鍵因素。,公司治理理論與制度模式,（2）“利益共同體主義”立法模式 職工參與制 主辦銀行制,我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,二、我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的立法現(xiàn)狀及缺陷 我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)是按照權(quán)力機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)的權(quán)力分立和制衡體制建立起來(lái)的由股東大會(huì)、董事會(huì)和經(jīng)理以及監(jiān)事會(huì)構(gòu)成的制度體系。,我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的立法現(xiàn)狀及缺陷,（一）股東會(huì)制度的缺陷 ： 1、國(guó)有股權(quán)比例高導(dǎo)致治理效率低下 ； 2、國(guó)有股權(quán)代表不確定，國(guó)有股權(quán)難以得到很好維護(hù) ；權(quán)利、義務(wù)不對(duì)應(yīng)。 3、大股東控制股東大會(huì)，對(duì)小股東利益保護(hù)不足 。,（二）董事會(huì)和經(jīng)理制度的缺陷 1、董事會(huì)定性不明，董事和經(jīng)理職權(quán)混淆不清。 2、董事資格和董事長(zhǎng)任免問(wèn)題。 3、董事會(huì)表決權(quán)行使上存在的問(wèn)題。 4、經(jīng)理職權(quán)法定化導(dǎo)致經(jīng)理權(quán)膨脹。,（三）監(jiān)事會(huì)制度的缺陷。 1、關(guān)于監(jiān)事會(huì)人員構(gòu)成的規(guī)定不盡合理。 2、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)既不全面，也難以落實(shí) 3、監(jiān)事會(huì)缺乏獨(dú)立性 4、有關(guān)監(jiān)事資格的規(guī)定存在法律上的缺陷,我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,三、完善我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的原則和措施 （一）完善我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的原則。以利益相關(guān)論為指導(dǎo)，公司治理結(jié)構(gòu)的完善應(yīng)遵循下列原則：1.效率優(yōu)先，利益兼顧原則。 2.權(quán)力分立與權(quán)力制衡原則。,完善我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的原則和措施,（二）完善我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的具體措施 ： 1.股東大會(huì)。 （1）應(yīng)降低國(guó)有股比例，提高法人股比例。 （2）加強(qiáng)對(duì)小股東利益的保護(hù),2.董事會(huì)和經(jīng)理。 （1）應(yīng)在立法上明確董事會(huì)的性質(zhì)和地位，明確董事和經(jīng)理的權(quán)限，以消除權(quán)力混淆現(xiàn)象； （2）明確董事資格和董事會(huì)產(chǎn)生方式。 （3）刪除經(jīng)理職權(quán)法定化之規(guī)定,3.監(jiān)事會(huì)。 （1）應(yīng)解決監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成問(wèn)題。 （2）加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)職權(quán) （3）提高監(jiān)事會(huì)的法律地位 （4）確保監(jiān)事會(huì)的獨(dú)立性 （5）完善監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督手段 （6）建立獨(dú)立監(jiān)事的激勵(lì)與約束機(jī)制,