,某公司對注冊資本作虛假登記，實際出資300萬元，登記的注冊資本為500萬元。 問題：當債權人對某公司的股東進行追索時，股東是否可以主張以實際出資為限負出資責任？,第四節(jié) 商業(yè)名稱（商號）,一、商業(yè)名稱的概念,商業(yè)名稱，也稱為商事名稱或商號，是指商事主體從事商事行為（營業(yè)）時所使用的用以表彰自己獨特法律地位的名稱或名號,類似于自然人的姓名。 商業(yè)名稱是商事主體人格化、特定化的標志；同時，商業(yè)名稱能夠維系和表彰商事主體的商業(yè)信譽，具有一定的經(jīng)濟價值，成為商事主體無形資產(chǎn)的主要內(nèi)容。,2004年，狗不理集團公司經(jīng)營效益再創(chuàng)歷史新高，是經(jīng)營史上效益最好的一年。2005年2月28日，隨著拍賣槌重重落下，政府最終以1.06億元的高價賣掉了天津狗不理集團，成交價格遠遠超出了原先的市場預期。 然而，狗不理集團總資產(chǎn)1.17億元，負債8000多萬元，其中包括2000多萬元金融債務和6000多萬元其他債務，后者主要是貨款、工程款?！肮凡焕怼鄙烫柕膬r值可見一斑。,二、商業(yè)名稱的特征,1.商人性。商業(yè)名稱的使用者是商事主體。 2.專有性。商業(yè)名稱是商事主體在營業(yè)活動中必須使用的名稱。 3.標志性。商業(yè)名稱往往能夠反映出商事主體的組織形態(tài)，也是商事主體相互區(qū)別的重要標志。 4.穩(wěn)定性。商事主體不得隨意變更商號。 5.單一性。商事主體通常只能擁有一個商號。,三、商業(yè)名稱與商號、商標,1、商業(yè)名稱與商號 商號與商業(yè)名稱含義相同，企業(yè)名稱是商號中的一類。商業(yè)名稱中的核心部分稱其為字號。商業(yè)名稱中的核心部分，應稱其為字號，例如北京的“全聚德”，天津的“狗不理”。,2、商業(yè)名稱與商標 商號與商標的關系極為密切，經(jīng)常一起出現(xiàn)在同一商品上，商號有的情況下可以成為商標的一個組成部分或同一內(nèi)容，但有時又不是。如青島海爾股份有限公司，其商業(yè)名稱中核心要素即字號是“海爾”，商標也是“海爾”。,商號和商標在作用和性質(zhì)上是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)為： （1）商業(yè)名稱用于區(qū)分不同的商事主體，而商標則用來區(qū)分不同的商品； （2）一個商事主體只能有一個商業(yè)名稱，但可以有多個商標；,3、商業(yè)名稱只能以文字形態(tài)存在，而商標可以文字、圖形、數(shù)字、字母、顏色及其組合的形態(tài)來表示； 4、一個商事主體可以沒有商標，但是必須具備商業(yè)名稱； 5、商業(yè)名稱的空間效力范圍以被核準機關轄區(qū)為限，而商標的專用權在全國范圍內(nèi)有效。,四、商業(yè)名稱立法,1. 商業(yè)名稱立法目的 保護交易相對人和消費者的利益 保護商事主體的利益 便于國家工商管理機關的管理,2.商業(yè)名稱立法體例 商業(yè)名稱真實主義。 商業(yè)名稱真實主義，也稱登記真實主義，是指商事主體所使用的商業(yè)名稱必須能夠真實反映商事主體的基本營業(yè)情況和權屬情況。 商業(yè)名稱自由主義。 商業(yè)名稱自由主義，也稱登記自由主義，是指商事主體商業(yè)名稱的使用可以根據(jù)使用人的需要進行確定，法律原則上不加限制。,3.商業(yè)名稱相關立法 企業(yè)名稱登記管理規(guī)定 企業(yè)法人登記管理條例 公司法 民法通則等,五、 商業(yè)名稱選用和登記,（一）商業(yè)名稱的結(jié)構 1.行政區(qū)劃名稱。 2.字號。 3.行業(yè)。 4.組織形式。,第一，行政區(qū)劃名稱。 企業(yè)名稱應當冠以企業(yè)所在地省（自治區(qū)、直轄市）或者市（州）或者縣（市轄區(qū)）行政區(qū)劃名稱。但經(jīng)國家工商行政管理局核準，下列企業(yè)的名稱可以不冠以企業(yè)所在地的名稱： （1）經(jīng)申請并獲同意在企業(yè)名稱中使用“中華”、“中國”或者冠以“國際”字詞的全國性公司、國務院或其授權的機關批準的大型進出口企業(yè)、國務院或其授權的機關批準的大型企業(yè)集團、以及國家工商行政管理局規(guī)定的其他企業(yè)。 （2）歷史悠久、字號馳名的企業(yè)。 （3）外商投資企業(yè)。,“中國”、“中華”或者“國際”字詞的使用 只有下列企業(yè)，可以申請在企業(yè)名稱中使用“中華”、“中國”或者冠以“國際”字詞： （1）全國性公司； （2）國務院或其授權的機關批準的大型進出口企業(yè)； （3）國務院或其授權的機關批準的大型企業(yè)集團； （4）國家工商行政管理局規(guī)定的其他企業(yè)。,企業(yè)設立分支機構時選用名稱的要求 （1）在企業(yè)名稱中使用“總”字的，必須下設三個以上分支機構； （2）不能獨立承擔民事責任的分支機構，其企業(yè)名稱應當冠以其所從屬企業(yè)的名稱，綴以“分公司”、“分廠”、“分店”等字詞，并標明該分支機構的行業(yè)和所在地行政區(qū)劃名稱或者地名，但其行業(yè)與其所從屬的企業(yè)一致的，可以從略；,第二，字號。,字號是商業(yè)名稱中的核心要素，同時也是商業(yè)名稱中企業(yè)惟一可以自己創(chuàng)設的要素。字號應當符合下列三個要件： （1）字號應當由兩個以上的字組成。（2）字號應當具有顯著特征。（3）不得違反禁止性規(guī)定。,上海法院：“資本家”不得作商號 “孔乙己”、“阿Q”又如何？,“鳳翔改改”不能作商號?！ 20世紀70年代，山西鳳翔縣有一個村婦叫“張改改”，很愚笨。在公路旁擺攤賣水，她不識字，沒有文化，不認識錢。水2分/碗。為了家里人省心，就教她，拿著2分硬幣來比。別人來買水，只是收與2分同樣大小的硬幣，1分和5分均不受。后來，“改改”便成為愚笨和傻瓜的代號。人們又稱鳳翔人為改改，即鳳翔改改。 2000年，當?shù)亟?jīng)商農(nóng)民樊忠虎覺得“改改”也蘊涵“誠實無欺”的精神，有商業(yè)開發(fā)價值，一心想用其為商號。,2000年5月1日，先斬后奏，他的“鳳翔改改”蒸饃店先開張了，雖有嗤笑聲、責難聲 ，但格外引人關注。5月12日，鳳翔縣一位領導偶然看見了“鳳翔改改”招牌，大為不悅，要求工商部門認真清理“不良文化”。幾天后，樊忠虎向鳳翔縣工局申請開辦“鳳翔改改綠色農(nóng)產(chǎn)品開發(fā)基地”。 經(jīng)辦人說，“鳳翔改改”是“歷史名人”，要使用改名，需要本人或繼承人同意。他不辭辛勞，找到張改改的繼子，繼子欣然同意。為防再生不測，樊忠虎通過戶籍管理部門，將自己的名字改為“樊改改”。 樊再到縣工商局注冊，不料又遭到拒絕：“鳳翔改改”屬不良文化，對人具有諷刺意味，對鳳翔人人格有貶低。,2000年6月22日，樊向?qū)氹u市工商局申請行政復議，維持原決定 。于是，他向法院起訴，法院于2000年7月25日開庭審理，8月15日判決，維持工商局的決定。8月26日上訴，二審法院以一審被告主體資格不合法為由發(fā)回重審 。2001年4月，重審一審法院要樊變更被告，樊不同意。法院于5月駁回起訴。樊上訴，寶雞中院于9月終審裁定：維持一審判決。 2001年5月申請“鳳翔改改”、“風翔改改”和“樊改改”商標。2003年1月，獲得商標。6月8日向省工商局注冊“陜西西府鳳翔改改商貿(mào)有限公司”，7月獲得執(zhí)照。8月1日掛牌,第三，行業(yè)或經(jīng)營特點。 行業(yè)是商事主體經(jīng)營活動所屬的國民經(jīng)濟的工業(yè)或者商業(yè)的類別。商事主體應當根據(jù)其主營業(yè)務及國家行業(yè)分類標準，在企業(yè)名稱中標明所屬行業(yè)或經(jīng)營特點。,第四，組織形式。 組織形式反映了商事主體的組織結(jié)構和責任形式。對交易相對人組織形式的了解，對于商事主體從事交易活動來說意義重大。商事主體應當將自己所采用的組織形式在商業(yè)名稱中標明。例如采用有限責任公司形式的，應當在商業(yè)名稱中標明“有限責任公司”字樣；采用股份有限公司形式的，應當在商業(yè)名稱中標明“股份有限公司”字樣。,（二）商業(yè)名稱登記,1.商業(yè)名稱登記的概念 商業(yè)名稱的登記，是指商事主體將其選定的商業(yè)名稱依照定程序，在登記機關辦理注冊手續(xù)。,2.商業(yè)名稱登記的效力 創(chuàng)設效力。 排他效力。 企業(yè)名稱在登記主管機關轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。 救濟效力。 擅自使用他人已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱或者有其他侵犯他人企業(yè)名稱專用權行為的，被侵權人可以向侵權人所在地登記主管機關要求處理。登記主管機關有權責令侵權人停止侵權行為，賠償被侵權人因該侵權行為所遭受的損失，沒收非法所得并處以一定數(shù)額的罰款。 對侵犯他人企業(yè)名稱專用權的，被侵權人也可以直接向人民法院起訴。,相同或者近似企業(yè)名稱的登記原則及其糾紛的解決 申請在先原則 兩個以上企業(yè)向同一登記主管機關申請相同的符合規(guī)定的企業(yè)名稱，登記主管機關依照申請在先原則核定。屬于同一天申請的，應當由企業(yè)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由登記主管機關作出裁決。兩個以上企業(yè)向同一登記主管機關申請相同的符合規(guī)定的企業(yè)名稱，登記主管機關依照申請在先原則核定。屬于同一天申請的，應當由企業(yè)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由登記主管機關作出裁決。 受理在先原則 兩個以上企業(yè)向不同登記主管機關申請相同的企業(yè)名稱，登記主管機關依照受理在先原則核定。屬于同一天受理的，應當由企業(yè)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由各該登記主管機關報共同的上級登記主管機關作出裁決。,注冊在先原則 兩個以上的企業(yè)因已登記注冊的企業(yè)名稱相同或者近似而發(fā)生爭議時，登記主管機關依照注冊在先原則處理。 國際條約優(yōu)先原則 中國企業(yè)的企業(yè)名稱與外國（地區(qū)）企業(yè)的企業(yè)名稱在中國境內(nèi)發(fā)生爭議并向登記主管機關申請裁決時，如果我國締結(jié)或者參加了相關的國際條約，則由國家工商行政管理局依據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定處理，如果我國沒有締結(jié)或者參加有關的國際條約，則依據(jù)我國有關企業(yè)名稱登記管理規(guī)定處理。,六、商業(yè)名稱權,（一）商業(yè)名稱權的概念 商業(yè)名稱權，也稱為商業(yè)名稱專用權，是商事主體基于商業(yè)名稱登記而取得并享有的，對其登記注冊的商業(yè)名稱的排他性專有使用權。,（二）商業(yè)名稱權的特征,1. 公開性。 2. 區(qū)域性。企業(yè)名稱權屬于一種專屬使用權，具有排他的效力。一般而言，企業(yè)名稱一經(jīng)登記注冊，企業(yè)即取得了該名稱的專用權，在特定的地域和行業(yè)內(nèi)享有專屬使用權。同一行業(yè)的企業(yè)在注冊登記范圍內(nèi)不得使用相同或相似的名稱。,3. 可轉(zhuǎn)讓性。商業(yè)名稱權作為一種財產(chǎn)權具有可以轉(zhuǎn)讓性。但商業(yè)名稱權的轉(zhuǎn)讓有一定的特殊性，即商業(yè)名稱權不能單獨轉(zhuǎn)讓，商業(yè)名稱權的轉(zhuǎn)讓僅能與營業(yè)（包括部分營業(yè)轉(zhuǎn)讓）一并轉(zhuǎn)讓，或者在營業(yè)廢止時轉(zhuǎn)讓。并且，商業(yè)名稱轉(zhuǎn)讓人負有競業(yè)禁止義務。 4、時間上的無限性。商業(yè)名稱無時間上的限制，只有在商業(yè)名稱所有人營業(yè)終止并未轉(zhuǎn)讓商業(yè)名稱的情況下，商業(yè)名稱才絕對終止，而專利權、商標權等工業(yè)產(chǎn)權均有一定的時間性。,（三）商業(yè)名稱權的取得,1、登記取得 登記取得，是指商號只有在依法登記后商事主體方可取得商號權，非經(jīng)登記，不受法律保護。 我國規(guī)定，商號權以登記為取得要件。,2、使用取得 使用取得，是指商號一經(jīng)商事主體使用便可取得該商號權，無需履行商號登記手續(xù)。,(四）商業(yè)名稱權的內(nèi)容 1、設定權 2、變更權 3、專有權 4、使用權 5、轉(zhuǎn)讓權 6、出借權,吳自立等與吳良材眼鏡公司企業(yè)字號權糾紛案 原告吳國城、吳自生、吳自立、吳莉蓮訴稱:原告吳國城系吳良材第五代后人，原告吳自生、吳自立和吳莉蓮為吳良材第六代后人。吳良材眼鏡公司創(chuàng)始于清朝康熙五十八年(即1719年)，1806年傳到吳良材手里后，加掛招牌“吳良材眼鏡店”，從此“吳良材”品牌字號誕生。吳良材是“吳良材眼鏡號”的開門鼻祖、品牌字號創(chuàng)始人。1926年，吳良材眼鏡公司傳到原告吳國城手中。此后經(jīng)原告吳國城近30年的苦心經(jīng)營，“吳良材”品牌聞名國內(nèi)外，深受消費者的信賴。解放后，吳良材眼鏡公司實行公私合營。后又經(jīng)過多次變革，當年原告吳國城經(jīng)營的吳良材眼鏡公司如今成為上海三聯(lián)(集團)有限公司的下屬公司。2001年3月，原告吳國城的子女原告吳自生、吳自立和吳莉蓮為擴大其先輩創(chuàng)立的“吳良材”品牌字號，開設了“吳縣市上海吳良材眼鏡有限公司靜安分公司”。被告“三聯(lián)吳良材眼鏡公司”以侵犯其“吳良材”商標專用權為由，向有關工商行政部門投訴，致使該店被迫關門。,四名原告認為，“吳良材”不僅是吳氏家族前輩的姓名，而且也成為吳氏家族進行經(jīng)營的品牌字號，同時也是吳氏家族的一項無形資產(chǎn)?！皡橇疾摹比齻€字已經(jīng)成為吳氏后人精神生活的重要組成部分。雖然公私合營時，吳良材眼鏡公司被國家贖買，但是，當時合營入股的僅是有形財產(chǎn)，不包括“吳良材”字號無形財產(chǎn)。因此，原告對“吳良材”字號仍享有所有權，有權繼續(xù)使用。而被告“三聯(lián)吳良材眼鏡公司”卻在擅自注冊“吳良材”商標后，以商標專用權來排斥原告的合法使用，侵犯了原告的合法權益。鑒于被告在長期經(jīng)營過程中對“吳良材”字號的增值作出了貢獻，原告同意由原被告共同使用“吳良材”字號。為此，原告請求法院確認原告對“吳良材”字號享有合法使用權;判令被告立即停止妨礙原告合法使用“吳良材”字號的侵權行為，并公開賠禮道歉。,法人依法核準登記注冊的企業(yè)名稱受法律保護，并依法享有使用、轉(zhuǎn)讓企業(yè)名稱的權利。字號是企業(yè)名稱的有機組成部分，法人對字號也享有與企業(yè)名稱相同的民事權利?！皡橇疾摹彪m是原告先輩的姓名，但是，自吳良材將其姓名作為企業(yè)字號之后，“吳良材”就具有了雙重屬性，它既是個體的姓名，又是企業(yè)的字號。作為姓名，它附屬于吳良材個人，吳良材對其享有姓名權。作為字號，它成為企業(yè)名稱的一部分，是附屬于企業(yè)的，企業(yè)對其享有企業(yè)名稱權。本案中，被告長期使用“吳良材”字號，“吳良材”作為字號已經(jīng)脫離吳良材個人而成為企業(yè)名稱、乃至企業(yè)整體的一部分了。在一般情況下，企業(yè)名稱權隨著企業(yè)整體的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，除非轉(zhuǎn)讓雙方對此有特別的約定。,因四名原告對“吳良材”字號不享有使用權，所以，四名原告指控被告妨礙其使用“吳良材”字號就無權利基礎;其次，1956年公私合營后，被告將包括“吳良材”字號在內(nèi)的企業(yè)名稱進行了登記，并且向國家工商行政管理局商標局申請注冊了“吳良材”商標，因此，被告對“吳良材”享有企業(yè)名稱權和商標權，其權利應當受到法律的保護。被告在原告吳自生、吳自立和吳莉蓮開設“吳縣市上海吳良材眼鏡有限公司靜安分公司”，并認為侵犯其商標權等民事權利時，有權依法向工商行政管理部門投訴要求查處。這種投訴行為是被告行使其正當權利的合法行為，不具有侵權行為的違法性要件。,（五）商業(yè)名稱權的沖突與處理 1、商業(yè)名稱權之間的沖突與處理 商業(yè)名稱權之間的沖突主要是指兩個或兩個以上的商主體的商業(yè)名稱相同或近似而致權利行使發(fā)生的沖突。 一是在同一登記地注冊的兩個或兩個以上的商業(yè)名稱因相同或相似發(fā)生的沖突。 二是不在同一登記地注冊的兩個或兩個以上的商業(yè)名稱因相同或近似而發(fā)生沖突。,2、商業(yè)名稱權與商標之間的沖突與處理 商業(yè)名稱權與商標權之間的沖突主要表現(xiàn)為將他人的注冊商標用作自己的商號和將他人的商號注冊為自己的商標兩種情況。,第五節(jié) 商事賬簿,一、商事賬簿的概念 商事主體為了記載和表明其營業(yè)活動和財產(chǎn)狀況，根據(jù)會計原則，依法制作的書面簿冊。,二、設置商事賬簿的原則 （一）強制主義原則 必須設置賬簿，賬簿種類、內(nèi)容及記載方法有詳細規(guī)定，政府有關部門對商事賬簿制作及其內(nèi)容進行審查與監(jiān)督。,（二）自由主義原則 商事賬簿是否設置，純粹是商人的自由。 （三）折衷主義原則 即法律上僅規(guī)定商事主體有置備商業(yè)賬簿的義務，但并不規(guī)定商業(yè)賬簿的記載內(nèi)容、形式和方法，也未規(guī)定國家主管機關的監(jiān)管。,三、 商事賬簿的種類,（一）會計憑證 （二）會計賬簿 （三）會計報表,四、商事賬簿的意義 五、商事賬簿的保管,不是商號法律特征的是（ ） A 商號僅僅是一個名稱，這個名稱本身不是法律上權利義務的承擔者，不等于承擔義務的行為人。 B 商號是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體相互區(qū)別的重要外在標志。 C 商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱。 D 商號不具有財產(chǎn)性,答案： D,符合法律對商號選定的要求的是（ ） A 商號應依次由行業(yè)或經(jīng)營特點、字號、組織形式三個部分組成 B 商號應冠以商號主體所在地的省或市或縣行政區(qū)劃名稱 C 外商投資的商主體的名稱必須冠以商主體所在地的省或市或縣行政區(qū)劃名稱。 D 商號中的字號應由三個以上的字組成。,答案：B,