國際商貿法律與案例,每周2學時 考試課 主講：王繼新,第一章 概述,第一節(jié) 法律基礎知識 第二節(jié) 調整國際商貿活動的主要法律 第三節(jié) 法 系,第一節(jié),法 律 基 礎 知 識,什么是法?,灋，刑也；平之如水，故從水； 廌所以觸不直者去之，則從去。 -說文解字,什么是律？,律，均布也。 -說文,法律的起源,夏有亂政，始作禹刑；商有亂政，而作湯刑；周有亂政，而作九刑。 -左傳魯昭公六年,禹刑的主要內容,五刑之屬三千，罪莫大于不孝。 五刑：墨、劓、臏、宮、大辟 先天時者殺無赦，不及時者殺無赦。 幾種罪名：昏 - 殺人不忌 墨 - 貪以敗官 賊 - 惡而掠美,法 的 概 念,法，又可稱為法律。是指由國家制訂或認可的，反映統(tǒng)治階級的意志，以規(guī)范人們的權利和義務關系為調整機制 ，由國家強制力保證實施，對全體社會成員具有普遍約束力的社會行為規(guī)范。,法的特征,（1）法是規(guī)范人們 行為 的社會規(guī)范 （2）法是由國家制定或認可的社會行為規(guī)范 （3）法律是反映掌握國家政權的統(tǒng)治階級意志 的社會行為規(guī)范 （4）法律是以規(guī)范人們的權利和義務 關系為調整機制的社會行為規(guī)范 （5）法律是由國家強制力保證實施 的社會行為規(guī)范 （6）法律是對全體社會成員具有普遍約束力 的社會行為規(guī)范,“對于法律來說，除了我的行為以 外，我是根本不存在的，我根本不 是法律的對象。” -馬克思,法的分類,1. 成文法與不成文法 2. 一般法與特別法 3. 實體法與程序法 4. 根本法與普通法 5. 國內法與國際法,法律規(guī)范的構成,假定 又稱前提條件。 是指法律規(guī)范中有關適用該規(guī)范的條件和情況的那部分； 處理 又稱行為模式。 是指法律規(guī)范中具體規(guī)定要求人們可以做什么，不可以做什么的那部分； 制裁 又稱法律后果。 是指法律規(guī)范中人們的行為應承擔的法律后果的那部分。,分 析：,刑法第182條：“有下列情形之一，操縱證券、期貨交易價格，獲取不正當利益或者轉嫁風險, （ ）情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金（ ）：（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格的；（ ） 假定 制裁 處理,分 析,刑法第168條：“國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任或者濫用職權，造成國有公司、企業(yè)破產或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。,分析,父母應承擔對未成年子女撫養(yǎng)的義務。 處理,法律規(guī)范的種類,（1）授權性規(guī)范與義務性規(guī)范 授權性規(guī)范是指規(guī)定人們有權做一定的行為或不做 一定的行為的法律規(guī)范。 義務性規(guī)范是指規(guī)定人們應當作出或不作出某種行為的法律規(guī)范。,分析,未成年人享有接受九年義務教育的權利。 授權性規(guī)范,（2）確定性規(guī)范、委任性規(guī)范與 準用性規(guī)范,確定性規(guī)范是指自身內容明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內容的法律規(guī)范。 委任性規(guī)范是指內容尚未確定，只規(guī)定某種概括性指示，規(guī)定由國家相應機關通過一定的途徑或程序對其加以確定的法律規(guī)范 準用性規(guī)范是指內容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他法律的相應內容規(guī)定予以執(zhí)行的法律規(guī)范。,分析,民法通則第88條 第4款：價格約定不明確，按照國家規(guī)定的價格履行；沒有國家規(guī)定價格的，參照市場價格或者同類物品的價格或者同類勞務的報酬標準履行。（委任性：內容尚未確定，只規(guī)定某種概括性指示，規(guī)定由國家相應機關通過一定的途徑或程序對其加以確定的法律規(guī)范）,分析,“偽造、變造、轉讓商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、保險公司或者其他金融機構的經營許可證或者批準文件的，依照前款的規(guī)定處罰。 （準用性：內容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他法律的相應內容規(guī)定予以執(zhí)行的法律規(guī)范。）,（3）強行性規(guī)范與任意性規(guī)范,強行性規(guī)范是指內容規(guī)定具有強制性質，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)范。義務性規(guī)范屬于強行性規(guī)范。 任意性規(guī)范是指規(guī)定在一定范圍內，允許人們自行選擇或協(xié)商確定作為或不作為、以什么方式行為以及如何確定當事人之間的權利義務關系的法律規(guī)范。,分析,民法通則第110條： 當事人一方不履行合同義務或 者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行 或者 采取補救措施，并有權要求賠償損失。 （任意性規(guī)范）,法 律 關 系,法律關系的概念,法律關系是在法律規(guī)范調整社會關系的過程中形成的人們之間的權利、義務關系。,法律關系的構成要素,三個要素: 主體 內容 客體,法律關系的主體,法律關系的主體是指法律關系的參加者，即在法律關系中享有權利和承擔義務的當事人。 在我國，法律關系的主體主要包括公民、法人和其他社會組織，國家在特定情況下也可成為法律關系的主體。,法律關系的內容,是法律關系主體之間的法律權利和法律義務。,法律關系的客體,概念： 指法律關系主體之間的權利義務所指向的對象或目標。 范圍: 包括物、行為、人身、智力成果等。,分析：合同法律關系（買賣大米合同）,主體： 買方 賣方 內容：權利- 要貨 收款 （按合同規(guī)定） 義務- 付款 供貨 客體：大米,法 律 責 任,法律責任的概念,法律責任是指由特定法律事實所引起的對損害予以賠償、補償或接受懲罰的特殊義務。它是行為人由于違法行為、違約行為或由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。,法律責任的種類,（1）刑事責任： （2）民事責任： （3）行政責任： （4）違憲責任： （5）國家賠償責任：,判斷,法律具有階級性，是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，而根本不顧及被統(tǒng)治階級的利益要求。,第二節(jié) 調整國際商貿活動的主要法律,一、國際商貿條約 二、國際商貿慣例 三、各國關于國際商貿活動的國內 法,1. 國際商貿條約的概念,國際商貿條約是國際條約中的一種，是指國家之間依照國際法準則，為設立、變更、終止他們之間在進行商貿活動時所形成的權利、義務關系而達成的協(xié)議。,2國際商貿條約的效力,對締約國具有法的約束力. 例外：各締約國的當事人在從事相關的商貿活動時，除締約國聲明保留的條款外，必須按照本國所締結的國際條約行事。 “國際條約效力優(yōu)先原則”,3對調整國際商貿活動有重大影響的國際條約,在國際貨物買賣領域的1980年的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（以下簡稱其為公約）。,（1）公約的產生背景,、 1964年制定國際貨物買賣統(tǒng)一法公約和國際貨物買賣 合同成立 統(tǒng)一法公約 、1969年聯(lián)合國國際貿易法委員會 修改 、1978年完成，合并前兩個公約 、1980年3月該公約在維也納外交會議上正式通過，于1988年1月1日起正式生效。 、我國于1986年12月11日向聯(lián)合國秘書長遞交了核準書，該公約已于1988年1月1日起對我國生效。 現(xiàn)已有60余個國家加入了該公約。,（2）公約的主要內容,聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約全文共101條。分為四個部分： 1）公約的適用范圍 2）合同的成立 3）貨物買賣 4）最后條款,公約適用范圍,、營業(yè)地在不同締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同 、營業(yè)地在不同非締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同，只要該合同可依據國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律。,公約不適用的對象：（排除法）,、供私人、家屬或家庭使用而購買的貨物的銷售， 、經由 拍賣 的銷售； 、根據 法律執(zhí)行令狀或其他令狀 的銷售； 、公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售； 、船舶、氣墊船或飛機的銷售； 、電力 的銷售。,合同的形式,公約對國際貨物買賣合同的形式未加任何限制，當事人可以采取口頭形式、書面形式或雙方所認可的任何其他形式。,公約未作規(guī)定的事項,、合同條款的有效性問題 、貨物的所有權轉移問題 、由于所銷售貨物引起的人身傷亡問題,我國對公約的兩點保留,、關于適用范圍的保留。我國不同意擴大公約的適用范圍，只同意公約適用于締約國的當事人之間簽訂的合同。 、關于書面形式的保留。我國不同意用書面以外的其他形式訂立、修改和終止國際貨物買賣合同。,國際商貿慣例的概念,國際商貿慣例是國際慣例中的一種，是指國際商貿關系主體在 多次反復的商貿活動中所形成的、并被普遍認可的、具有 約束力 的習慣性規(guī)范或做法。,國際商貿慣例的效力,國際商貿慣例是任意性的 不具有強制性和普遍的約束力，只有在當事人選擇適用某一慣例時，該慣例才對選擇適用的當事人有約束力。而且，當事人可以依據自身的需要協(xié)商對該慣例進行修改。,對調整國際商貿活動有重大影響的國際慣例,1936年的國際貿易術語解釋通則。,INCOTERMS 2000的產生背景,1、1936年制訂。國際商會 為統(tǒng)一各種貿易術語的不同解釋（INCOTERMS 1936）。 2、六次修訂。1953年、1967年、1976年、1980年和1990年、1999年進行過多次修訂和補充。 3、1999年9月公布2000年國際貿易術語解釋通則，簡稱INCOTERMS 2000，于2000年1月1日起生效。,INCOTERMS 2000的適用范圍,只限于銷售合同當事人的權利、義 務中與交貨有關的事項。,三、各國關于國際商貿活動的國內法,1、調整國際商貿活動的國內法的范圍 2、國內法在調整國際商貿活動中的效力 3、對調整國際商貿活動有重大影響的西方國家國內法 4我國調整國際商貿活動的法律,調整國際商貿活動的國內法的范圍,（1）沖突法 又稱法律適用法，是指不直接規(guī)定當事人之間的權利義務關系，而是指出某種涉外民事關系應適用哪一個國家的法律的法律規(guī)范。 （2）民商法 民商法是調整國際商貿活動的最重要的國內法。民法是調整商貿活動的一般法，商法是調整商貿活動的特別法。,國內法在調整國際商貿活動中的效力,國內法對 本國的當事人 具有強制性和普遍的約束力。,對調整國際商貿活動有重大影響的西方國家國內法,1、法國商法典 2、德國商法典 3、美國統(tǒng)一商法典 4、英國貨物買賣法,法國商法典,1、時間：1807年 拿破侖一世制定頒布。 2、內容： 四編，648條。涉及一般商事交易、海商交易、破產、商事裁判等內容。 3、意義： 它被稱為“近代資本主義商事立法的藍本”。荷蘭、希臘、比利時、西班牙、葡萄牙及拉丁美洲國家的商法受其影響較深，進而形成了“法國商法體系”。,德國商法典,1、時間：1897年頒布實施 2、內容： 它集中反映了壟斷資本主義時期的商事關系。該法典共有四編，31章，905條，涉及商事、商事公司與隱名合伙、商行為、海商等內容。 3、意義: 德國商法典對奧地利、日本、斯堪的納維亞國家的商法典影響很大，它們構成了“德國商法體系”。,美國統(tǒng)一商法典,1、時間： 1952年 美國統(tǒng)一州法委員會和美國法學會 2、意義： 它不是通常意義上的法典性規(guī)范，而是一個非正式性的立法文件，以商法典樣本的形式正式公布，推薦各州議會參照適用。 3、實施情況： 現(xiàn)已被除路易斯安娜州以外的美國其他各州所采納。,英國貨物買賣法,英國貨物買賣法是英國在總結法院數(shù)年來有關貨物買賣案件所作出的判例的基礎上制定的，自公布以來經過多次修改，現(xiàn)在生效的是1979年的修訂本，它為英美法系國家制定各自的貨物買賣法提供了樣本，美國1906年的統(tǒng)一貨物買賣法就是以此為依據制定的。,我國調整國際商貿活動的法律,中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法） 中華人民共和國對外貿易法（以下簡稱對外貿易法）。,合同法的產生背景,長期以來，在我國法律體系中主要由經濟合同法、涉外經濟合同法和技術合同法調整和規(guī)范當事人之間的合同關系。 我國于1993年開始進行合同法的起草工 作。經過多次修改，第九屆人大常委會第二次會議于1999年3月15日討論通過了中華人民共和國合同法，該法于1999年10月1日起生效。,合同法的主要內容,我國合同法分為總則和分則兩大部分，共23章，428條。 合同的基本概念、合同法的基本原則、合同訂立的形式、合同的主要內容、 合同成立的時間與地點、合同的效力、合同的變更和轉讓、合同的權利義務終止、違約責任 對買賣合同等15種典型合同作了較為詳盡的規(guī)定。,對外貿易法的產生背景,1994年5月12日，第八屆全國人大常委會第七次會議通中華人民共和國對外貿易法,并于同年7月1日正式實施。 2004年4月6日修訂，于2004年7月1日起施行。,對外貿易法 的主要內容,中華人民共和國對外貿易法將法律的涵蓋面擴展到整個對外貿易,該法第2條明確規(guī)定: “本法所稱對外貿易,是指貨物進出口、 技術進出口和國際服務貿易?！?我國對外貿易法適用范圍,涉及我國境內除單獨關稅區(qū)以外的領域。,第 二 節(jié),法 系 資本主義國家兩大法系： 大陸法系、英美法系,大陸法系,概念： 又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬德意志法系，是以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律總稱。 代表： 1804年法國民法典 1900年德國民法典,大陸法系所包括的國家,法國、德國 意大利、西班牙等歐洲大陸國家 曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)如阿爾及利亞、埃塞俄比亞等及中美洲的一些國家 國民黨統(tǒng)治時期的舊中國也屬于這一法系。 由于歷史的原因，我國的澳門地區(qū)也屬于大陸法系。,大陸法系的特點,1 .大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。 公法 是與國家狀況有關的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法 私法 是與個人利益有關的法律，包括所有權、債權、家庭與繼承法等。 2. 大陸法各國都主張編纂法典。 3. 全面繼承羅馬法。 4. 強調制定法的權威，不承認法官的造法功能。,英 美 法 系,概念： 又稱普通法系、英國法系。是以英國自中世以來的法律，特別是它的普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。 普通法 （common law） ： 亨利一世至亨利三世統(tǒng)治時期 在英國普遍實施的判例法。,英美法系所包括的國家和地區(qū),英國 （不包括蘇格蘭）、 美國 （不包括路易斯安娜州） 曾是英國殖民地、附屬國的國家和 地區(qū)，如印度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大（不包括魁北克?。?、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等。 中國香港地區(qū)也屬于英美法系,蘇格蘭為人類貢獻了眾多發(fā)明家。,瓦特發(fā)明蒸汽引擎； 麥克里奧德發(fā)現(xiàn)胰島素； 麥克亞當發(fā)明碎石路面； 湯姆遜和鄧洛普發(fā)明充氣輪胎； 貝爾發(fā)明電話； 貝爾德發(fā)明電視。 現(xiàn)代醫(yī)院的兩大突破青霉素和麻醉藥分別由弗萊明和辛普森研究開發(fā)。 亞當斯米斯幫助奠定現(xiàn)代經濟學的基礎。 高爾夫運動亦由蘇格蘭人發(fā)明。,英美法系的特點,1) 以英國為中心，英國普通法為基礎。 2) 以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例。 3)在法律發(fā)展中，法官具有突出作用。 4)注重程序的“訴訟中心主義” 。,兩大法系的區(qū)別,1、法的淵源不同： 成文法；判例法 2、法的分類不同： 公法與私法；普通法與衡平法 衡平法： 為了補充和匡正普通法的不足，14世紀，由樞密大臣法院的判例發(fā)展起來的法律。 3、法的表現(xiàn)形式不同： 成文法法典； 成文法很少，且不以法典為表現(xiàn)形式 4、法官權限不同： 運用法律；援引判例、創(chuàng)造法律,英國的法院組織,（一）高等法院 1.高級法院高級法庭商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭企業(yè)法庭 破產法庭 親屬法庭 2.王冠法院 3.上訴法院 上議院上訴委員會 （二）低等法院 1.治安法院 2.郡法院,英國的“先例約束力”,1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國各級審判機關都有約束力。 2、上訴法院的判決可構成對下級法院有約束力的先例，而且對其本身也有約束力。 3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束力，對其他各庭及王冠法院有說服力。 *只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構成先例。,美國的法院組織,（一）聯(lián)邦法院 1、美國最高法院 : 設在華盛頓。由首席法官1人，法官8人組成 ，有違憲監(jiān)督權。 2、聯(lián)邦上訴法院: 共13所，是第二審法院。由3名法官審理案件 3、聯(lián)邦地區(qū)法院 : 共94所，分設在各州境內。實行獨任制 （二） 州法院 1.第一審法院 (1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件 (2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件 2.州的上訴審法院 3.州的最高法院,美國的“先例約束力”,1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院 判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。 2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特 別是受美國最高法院判決的約束。 3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其 上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法 的案件時，則須受相應的州法院判決的約束， 但以不違反聯(lián)邦法為原則。 4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例 的約束。,美國聯(lián)邦法院的管轄權,聯(lián)邦法院僅在憲法和國會法律授予審判權的范圍內才有管轄權。 確定聯(lián)邦法院管轄權的依據 （1）訴訟的性質： 凡涉及聯(lián)邦憲法和條約的案件 （2）當事人的狀況： 凡涉及屬于兩個州的當事人之間的案件且訴訟標的在一萬元以上者，聯(lián)邦法院有管轄權。,