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1、國際經(jīng)貿法律風險防范 與糾紛解決,改革開放三十多年來，我國不斷拓展對外開放的廣度和深度，“十一五”期間進出口總額年均增長15.9%.2012年我國對外貿易總額達到3.867萬億美元.對外貿易結構不斷優(yōu)化，利用外資水平進一步提高，企業(yè)“走出去”步伐明顯加快，我國已連續(xù)三年保持世界貿易第一大出口國；第二大進口國地位。 2013 07 北京,我國對外貿易的跨越式發(fā)展,2012年中國企業(yè)“走出去”相關數(shù)字,,,,我國對外貿易摩擦的總體形勢,國外對華貿易救濟案件居高不下,我國近年來一直是全球貿易保護的重災區(qū) 傾銷與反傾銷 傾銷：指一國（地區(qū)）的生產(chǎn)商或出口商以低于其國內市場

2、價格或 低于成本價格將其商品拋售到另一國（地區(qū)）市場的行為，以達到消滅競爭對手，壟斷整個市場的目的。 反傾銷：就是指當一國產(chǎn)品以低于正常價的價格進入另一國家市場，并對進口國相似產(chǎn)品造成實質性損害或威脅，則進口國為抵消或阻止傾銷，可征收不超過該產(chǎn)品傾銷幅度的反傾銷稅的行為。,,2008-2013我國遭遇貿易救濟情況,補貼與反補貼： 補貼：是指一國政府向本國的生產(chǎn)者或出口經(jīng)營者、提供資金或財政上優(yōu)惠措施，使其產(chǎn)品在國際市場上比同類產(chǎn)品處于有利的競爭地位。 反補貼：是指一國政府或國際社會為了保護本國經(jīng)濟健康發(fā)展，維護公平競爭的秩序，或者為了國際貿易的自由發(fā)展，針對補貼行為而采取必要的限制

3、性措施。包括臨時措施、承諾征收反補貼稅。反補貼、反傾銷和保障措施是WTO規(guī)定的三大貿易救濟措施，屬于合規(guī)性貿易壁壘。 保障措施： 是 WTO 保障措施協(xié)議所允許的保護國內產(chǎn)業(yè)免受進口損害的貿易救濟手段。即在進口增加 , 國內產(chǎn)業(yè)受到嚴重損害或嚴重損害威脅的情況下 , 進口國可采取提高關稅或實施數(shù)量限制等手段 , 對國內產(chǎn)業(yè)進行一段時間的保護。,,,特殊保障措施： 根據(jù)中國加入世貿組織議定書，在我國入世后12年內，如原產(chǎn)于中國的產(chǎn)品在輸入任何WTO成員領土時，其增長的數(shù)量或所依據(jù)的條件對生產(chǎn)同類產(chǎn)品或直接競爭產(chǎn)品的國內產(chǎn)品的國內生產(chǎn)者造成或威脅造成市場擾亂，則受影響的WTO成員可請求與

4、中國進行磋商，以期尋求雙方滿意的解決辦法。如磋商一致，則中國應采取行動以防止或補救此種市場擾亂；如磋商未果，則該受影響的WTO 成員有權在防止或補救此種市場擾亂所需的限度內，對中國產(chǎn)品采取撤消減讓或限制進口措施。特保條款是單獨針對中國產(chǎn)品制定的一項條款。,,我國企業(yè)遭遇的國際知識產(chǎn)權糾紛日益嚴重 美國的337調查和特別301條款 根據(jù)美國1930年關稅法，美國國際貿易委員會可以對進口貿易中的不公平行為發(fā)起調查并采取制裁措施。由于其所依據(jù)的是1930年關稅法第337節(jié)的規(guī)定，因此，此類調查一般稱為“337調查”。 20012012年美國發(fā)起337調查數(shù)量及中國所占比例,,美國337調查對象

5、國歷史變化情況,,,,,美國“特別301條款”： 始見于美國1974年貿易法第182條，1988年綜合貿易與競爭法第1303條對其內容做了增補?！疤貏e301條款”專門針對那些美國認為對知識產(chǎn)權沒有提供充分有效保護的國家和地區(qū)。美國貿易代表辦公室（USTR）每年發(fā)布“特別301評估報告”，全面評價與美國有貿易關系的國家的知識產(chǎn)權保護情況，并視其存在問題的程度，分別列入“重點國家”、“重點觀察國家”、“一般觀察國家”，以及“306條款監(jiān)督國家”。 中國企業(yè)境外參展引起的軒然大波 （1）“漢諾威國際電子與信息技術展”（CEBIT） （2）柏林電子展（IFA）展 中國企業(yè)“走出去”遭遇知識產(chǎn)

6、權糾紛的原因分析 “勢”不利 “地”不利 “制”不利 “器”不利,,,2010年PCT專利申請量排名,2011年PCT專利申請量(181900,增10%),2011年PCT申請量前50名大學,2011年PCT申請量前50名企業(yè),2012年PCT專利申請量(194400,增6.6%),2012年PCT申請量前50名企業(yè),2012年PCT申請量前50名大學,技術性貿易壁壘越來越多 技術性貿易壁壘（Technical Barriers to Trade,簡稱TBT），是指在國際貿易中，一國以維護國家安全、保障人類健康和安全、保護生態(tài)環(huán)境、防止欺詐行為、保證產(chǎn)品質量為由，采

7、取一些強制性或非強制性的技術性措施，內容包括技術法規(guī)、技術標準、合格評定程序。 國際技術性貿易壁壘對中國外貿影響,金融危機形勢下企業(yè)信用下降造成違約現(xiàn)象大量增加 國際商業(yè)詐騙沉渣泛起，嚴重破壞正常的國際經(jīng)貿秩序,海外銷售中常見法律問題 及風險防范對策,合同簽訂與履行風險 合作伙伴信譽風險 外國政治法律風險 境外投標中的風險,知識產(chǎn)權方面的風險 國際運輸中的風險 國際海運保險的風險 國際支付中的風險,合同簽訂與履行的風險及防范,合同簽訂與履行中的常見法律風險： 1、貨物質量檢驗條款約定不清，出現(xiàn)貨物質量爭議無法及時解決。 2、交貨期限約定不當，致使無法按時交貨。 3、付款方式約定不當

8、，致使無法得到全部貨款。 4、違約責任約定不全面，特別是缺乏對利潤損失等間接損失如何賠償?shù)募s定，致使損失無法全部得到賠償。 5、不可抗力條款約定不明，未排除政治法律風險等情況，致使相關損失得不到賠償。 6、對索賠時間和索賠方式缺乏限制性約定，加重了賣方的負擔。 7、缺乏對適用法律的約定。 8、爭議解決條款約定不當。 9、買方資信情況變化、國際市場變化等導致合同不能順利履行。 10、產(chǎn)品責任的高額賠償風險。,風險防范建議 訂立完備的合同條款，在合同簽訂前對合同進行專門的法律審核。 國際貨物銷售合同應包括以下條款： 貨物描述條款（包括貨物名稱、品質、數(shù)量、包裝等） 裝運

9、條款 貨款支付條款 貨物檢驗條款 貨物保險條款 知識產(chǎn)權條款 違約責任條款 索賠及免責條款 不可抗力條款 合同終止條款 法律適用條款 爭議解決條款 在合同履約過程中留存好履行相關記錄（包括信函、傳真、郵件等）。 對買方資信情況和付款能力及時進行跟蹤調查。 一旦發(fā)生糾紛，及時選擇適當?shù)募m紛解決方式。,,,合作伙伴信譽風險及防范,法律問題分析 合作伙伴的資信情況，直接關系到合同是否可以順利履行。 通過貿易交往的單一渠道，很難了解合作伙伴的真實情況。容易造成決策的失誤。 選擇信譽好的合作伙伴，永遠都是

10、貿易風險防范的第一步。 風險防范建議 及時對合作伙伴進行資信調查。 資信調查的內容應包括： 企業(yè)概況、注冊信息、歷史背景、股東及出資情況、管理人員情況、財務狀況、銀行往來、經(jīng)營及客戶情況、實地考察情況、其他重要信息。,外國政治法律風險及防范,法律問題分析 1、傳統(tǒng)政治法律風險：戰(zhàn)爭、內亂、罷工。 2、新型政治法律風險： 貿易調查風險：兩反兩保 貿易爭端風險：政府之間的貿易爭端引發(fā)國家之間的貿易戰(zhàn)。 貿易管制風險：外匯管制、原產(chǎn)地來源證明制度、海關措施等。 國家安全限制風險：外國濫用維護本國國家安全的權利實施進出口限制。 匯率風險：外匯匯率的大幅波動。 政府征收。

11、風險防范建議 提前對相關國際條約與慣例、目的國法律環(huán)境進行資料收集與了解。 對外國的貿易調查等措施積極應訴。,境外投標中的風險及防范,法律問題分析 1、境外招投標的特點： 國際上，采購招標的起源就是政府和公共部門或政府指定的有關機構的采購開支主要來源于法人和公民的稅賦和捐贈，必須以一種特別的采購方式來促進采購盡量節(jié)省開支、最大限度地透明和公開以及提高效率目標的實現(xiàn)。因此，國際招投標規(guī)則的發(fā)展與政府采購相關制度的發(fā)展密切相關。 境外招投標的法律依據(jù)主要有： 聯(lián)合國貿發(fā)委貨物、工程與服務示范法、WTO政府采購協(xié)定、國際金融組織采購指南與準則等國際條約及國際慣例；目的國國內招投標相關法

12、律規(guī)定。 合同金額大；標的物的復雜性、批量性；招投標規(guī)則的特殊性；溝通的困難性。,,,2、案例分析 某大型國有企業(yè)與馬來西亞電廠關于煤炭采購的糾紛。 2005年，某大型國有企業(yè)集團參加了馬來西亞方關于煤炭采購的招標，并于2006年確定中標。但由于當時國際煤炭價格變動很大，該企業(yè)投標時的報價太低，考慮到繼續(xù)履行合同將產(chǎn)生很大損失，該企業(yè)于是就在中標后的合同談判階段沒有與馬來西亞方簽訂采購合同。馬來西亞方遂扣除了該企業(yè)的履約保函（26萬美元）。但馬來西亞方又于2010年向仲裁庭提起仲裁，要求該企業(yè)賠償其當時違約給馬方造成的損失，主要是馬方因該企業(yè)違約而向第三方采購替代貨物而產(chǎn)生的差價損失數(shù)

13、百萬美元。目前，雙方最終達成和解，由中方向馬方賠償部分損失。 案例評析 國際招投標本質上還是一種契約行為，應充分了解每一階段的法律關系及相關法律責任。 （1）招標階段：要約邀請。自發(fā)出招標、公告開始至投標截止日期為止。在此期間內，招標人在不違背誠信原則的前提下，可以對招標文件進行補充、修改，甚至撤銷招標公告，即便是投標人已經(jīng)為投標做了準備，招標人就因此給投標人造成的損失仍無須承擔任何責任。這種損失可以算做是投標人的商業(yè)風險。,,,（2）投標階段：要約。 補充、修改的內容為投標文件的組成部分。在投標過程中，招標文件要求提交投標文件的截止時間即開標時間應為要約的生效時間。要約在生效之前

14、可以撤回，招標人在此期間對投標文件的補充、修改或撤回應屬于要約的撤回。要約生效以后，即對要約人產(chǎn)生約束，自開標之日起至確定中標人之前，投標人不得補充、修改或撤回投標文件，否則將會承擔締約過失責任。 （3）發(fā)出中標通知書：承諾。 在中標通知書發(fā)出以后，如果招標人拒絕與中標人簽定合同或者改變中標結果，除應承擔違約責任，應當賠償中標人的所有損失，包括中標人可得利益的損失。如中標人放棄中標項目，招標人則有權沒收其投標保證金，如果保證金不足以彌補招標人損失的，招標人有權繼續(xù)要求賠償損失。 神華案件中，雙方雖沒有在正式的采購合同中簽字，但鑒于合同的主要內容已經(jīng)記載于招標文件中，雙方自發(fā)出中標通知時

15、起，合同關系就已經(jīng)成立，招標文件、投標文件、中標通知書和相關補充文件已經(jīng)對雙方產(chǎn)生合同的約束力。神華此時放棄中標項目，當然應承擔賠償損失的違約責任。,風險防范建議： 1、投標前做好項目的考察工作，了解招標人的資信狀況和所在國的法律政策環(huán)境，慎重選擇投標項目。 2、充分研究招標文件，特別要注意招標文件中前后不一致的地方，做好項目的可行性方案研究。 3、對照招標文件的要求，結合當?shù)卣袠朔梢?guī)定、國際條約和慣例，充分考慮國際市場的價格變動因素和相關成本的變動因素，確定合理的投標價格，編制有效投標文件。 4、中標后，盡快與招標人商討合同具體條款，注意合同內容不能與招投標文件發(fā)生實質性改變，避免

16、因此而產(chǎn)生的法律責任。 5、對所有文件進行專門的法律審查，出現(xiàn)糾紛及時采取適當解決方式。,知識產(chǎn)權方面的風險及防范,法律問題分析 知識產(chǎn)權是一種重要的財產(chǎn)權，知識產(chǎn)權保護有顯著的地域性特性。 1、中國企業(yè)知識產(chǎn)權法律意識淡薄，不了解外國知識產(chǎn)權法律環(huán)境和外國權利人情況，將涉嫌侵權的產(chǎn)品在外國參展、制造、銷售、許諾銷售，引發(fā)眾多知識產(chǎn)權糾紛，損失慘重。 2、中國企業(yè)知識產(chǎn)權方面的自我保護意識不強，缺乏國際知識產(chǎn)權大局觀，自主知識產(chǎn)權在國外屢遭搶注，對外國侵權行為缺乏有效的對策。 風險防范建議 1、了解知識產(chǎn)權相關國際條約、協(xié)定的規(guī)定。目前主要國際條約、協(xié)定有：WTO與貿易有關知識產(chǎn)權協(xié)

17、定、巴黎公約、馬德里協(xié)定、專利合作條約等。,風險防范建議：,2、結合自身國際市場開拓情況，合理規(guī)劃境外知識產(chǎn)權申請布局。以境外專利申請布局為例，在專利產(chǎn)品生產(chǎn)國應當以保護專利技術的實施權為主；在專利產(chǎn)品市場銷售國應當以保護產(chǎn)品應用為主。 3、結合知識產(chǎn)權國際條約，選擇適當?shù)纳暾埑绦颉? 如：企業(yè)可以通過巴黎公約和專利合作公約申請外國專利；可以通過馬德里協(xié)定書申請商標國際注冊。 4、對境外侵權行為做好事先防范工作，加強監(jiān)控和打擊力度。 5、通過在海外銷售合同中明確知識產(chǎn)權相關責任義務，有效減少和控制境外侵權行為的發(fā)生。,國際運輸中的風險及防范,法律問題分析： 國際運輸主要有四種形式：國際

18、海上貨物運輸、國際航空貨物運輸、國際 鐵路（公路）貨物運輸、國際多式聯(lián)運。 企業(yè)在國際運輸中的權利和義務首先取決于國內、國際的相關規(guī)定。 如：我國海商法中關于海上貨物運輸?shù)囊?guī)定； 國際公約：海牙規(guī)則、維斯比規(guī)則、漢堡規(guī)則、關于航空運輸?shù)娜A沙公約等。 企業(yè)在國際運輸中的權利義務還取決于當事人之間的相關約定。,,,企業(yè)作為托運人在國際貨物運輸中的常見法律風險及防范： 1、對托運人概念認識不清：托運人分為以下兩種，分別是： （1）與承運人訂立海上貨物運輸合同的托運人，是海上運輸合同一方當事人，在發(fā)生與海上運輸合同相關糾紛時，有權直接向承運人主張損失。 （2） 僅負責將貨

19、物交給承運人，自己并不是與承運人訂立海上貨物運輸合同的一方當事人，在發(fā)生海上運輸合同糾紛時，囿于合同的相對性，無法直接向承運人主張違約責任。 2、承運人選擇不當?shù)姆娠L險。 3、違反托運人義務的法律風險。 延遲交貨； 未如實申報貨物運輸?shù)谋匾闆r； 未妥善包裝、裝箱； 辦理各項手續(xù)的有關單證送交不及時不正確 延遲支付運費。,4、明確承運人的責任，及時采取救濟措施： （1）承運人與實際承運人的連帶責任： 由于實際承運人的過錯造成貨物在運輸過程中產(chǎn)生的毀損、滅失或遲延交付，承運人應承擔連帶賠償責任。 （2）承運人應提供適合貨物運輸?shù)墓ぞ撸? 承運人應

20、保證開航前和開航時使船舶適航，并配備合適的船員，貨艙的環(huán)境和設施須適應所載貨物的安全運送和保管。 （3）承運人應恪盡職守照管貨物，確保貨物安全送達。 （4）承運人不得違反約定，擅自改變運輸路線。 （5）承運人應準時將貨物運至目的地。貨物送達后，承運人還應及時通知收貨人收取貨物。 5、提單是重要物權憑證，應清楚相關國際規(guī)則，避免相關風險。,海上運輸保險中的風險及防范,法律問題分析及風險防范建議： 1、充分了解海運中的險別及各自主要責任： 我國海運保險條款常用的是中國人民保險公司制定的海運保險條款。 一般保險條款下的險別： 平安險 水漬險 一切險 特殊保險條款

21、下的險別： 一般附加險：11種 特別附加險：7種 特殊附加險：3種（戰(zhàn)爭險、戰(zhàn)爭險的附加費用和罷工險） 2、了解保險公司的除外責任： 被保險人的故意或者過失導致的損失；屬于發(fā)貨人責任引起的損失；被保險貨物自身的品質問題；戰(zhàn)爭險和罷工險條款規(guī)定的責任范圍和除外責任。,3、根據(jù)企業(yè)自身需求，結合所選擇的貿易術語，謹慎投保。 FOB：買方投保，但賣方應提供投保相關信息。 CIF：賣方投保，并承擔相關費用。 CRF：買方投保并支付相應費用。 4、企業(yè)作為投保人，應積極履行相關義務，主要有： 如實申報的義務 按時足額繳納保費的義務 發(fā)現(xiàn)保險事由出現(xiàn)

22、，應及時聯(lián)系理賠事宜 保險事由出現(xiàn)時，采取合理措施盡量減少損失的擴大義務。,國際支付中的風險及防范,法律問題分析及風險防范建議 信用證是目前國際大宗貨物貿易中貨款支付的主要方式。 1、來自銀行的法律風險： 開證行資信不足； 開證行利用會簽條款上單據(jù)的簽字與預留信用指定人的簽字樣本不符拒付貨款。 2、 信用證單證審核中的法律風險：單證嚴格相符才會付款。 3、信用證修改的法律風險： 雙方協(xié)商一致但未申請開證行修改，視為未作修改。 進口方擅自申請開證行修改，出口方應明確書面決絕。 4、警惕信用證軟條款。 5、警惕信用證欺詐。,應對國際經(jīng)貿糾紛的主要途徑,充分利用WTO框架下的爭端解決機制 中國自2001年12月11日加入世貿至2009年底，共發(fā)起6件爭端案件，5件針對美國，1件針對歐盟；被訴17件，由美國發(fā)起8件，歐盟和墨西哥分別3件，加拿大2件，危地馬拉1件，其中14件涉及多個成員聯(lián)合申訴，占比82.35%。 借助政府的力量，加強對有關國家的溝通與游說 發(fā)揮商會、行業(yè)協(xié)會等中介服務機構的作用。 企業(yè)應當采取積極的應對態(tài)度。,選擇正確的糾紛解決方式 仲裁 訴訟 調解 和解 國際商務敦促履約,,,,,,謝 謝！,