公司法和公司管理制度 專題講座 中匯律師事務所 周保東 主任 講座內容： （一）如何將書本公司法變成實踐公司法 （二）公司設立期間的幾個法律問題 （三）公司存續(xù)期間的幾個法律問題 （四）公司解散、清算、破產(chǎn) （一）如何將書本公司法變成實踐公司法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 二、公司規(guī)范體系 三、公司法的解讀方法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 1、 公司法 （ 1）有限責任公司 一人有限責任公司 一般有限責任公司 國有獨資公司 （ 2）股份有限公司 2、 全民所有制工業(yè)企業(yè)法 -全民所有制工業(yè)企業(yè) 3、 鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法 -鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè) 4、 個人獨資企業(yè)法 5、 合伙企業(yè)法 6、 外資企業(yè)法 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一、目前中國合法存在的企業(yè)形式及規(guī)整的法律 二、公司規(guī)范體系 1、 公司法 ：規(guī)范公司的組織和行為。 公司法 第一條： 為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和 債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā) 展，制定本法。 2、 章程 ：規(guī)范公司的組織和行為。 公司法 第十一條： 設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對 公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 3、 管理制度 三、公司法的解讀方法 1、 公司法 第十五條： 公司可以向其他企業(yè)投資；但是， 除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶 責任的出資人。 注：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益社團、事業(yè)單 位不能做普通合伙人。 2、 公司法 第三十一條： 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為 設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所 定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立 時的其他股東承擔連帶責任。 問題：該條規(guī)定的是非貨幣出資瑕疵，那么貨幣出資呢？ 三、公司法的解讀方法 3、 公司法 第三十四條： 股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記 錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄和財務會計報告。 股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應 當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計 賬簿有不正當目的，可能損害公司公司合法利益的，可以拒絕提供查閱， 并應當自股東提出書面申請之日起十五日內書面答復股東并說明理由。 公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。 問題：股東查閱 會計賬簿 ？ 公司有合理根據(jù)認為股東有 不正當目的 ？ 三、公司法的解讀方法 4、 公司法 第三十五條： 股東按照實繳的出資比例分取紅 利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認 繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者 不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 問題：什么情況下可以約定不按出資比例分紅？ 按實繳出資比例分紅，若股東都未實繳呢？ 實繳出資瑕疵怎么處理？ 三、公司法的解讀方法 5、 公司法 第四十三條： 股東會會議由股東按照出資比例 行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 問題：根據(jù)該條規(guī)定，股東按出資比例行使表決，那么 是按認繳比例還是實繳比例？ 實繳作價有瑕疵怎么處理？ 章程在何情況下在什么范圍內可以約定？ 三、公司法的解讀方法 （二）公司設立期間的幾個法律問題 一、公司章程 二、注冊資本 三、設立時的法律責任問題 一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習慣） 1、擔保問題 最好設定限額、權限，并設定特定的議事程序，尤其是為 股東、實際控制人、董事、監(jiān)事等擔保的議事程序。 2、股權轉讓問題 股東之間轉讓如何處置？ 案例 3、股東除名問題 4、股東會會議表決權的設定問題 5、股東會定期會議召開時間 定期會議、臨時會議召開程序、議事程序 6、董事會召開程序、議事程序 7、監(jiān)事會召開程序、議事表決程序 8、注冊資本與實繳資本出現(xiàn)差異情況下的表決權問題 9、股權繼承問題 一、公司章程（重協(xié)議、輕章程的傳統(tǒng)習慣） 二、注冊資本 不同類型公司有不同最低注冊資本限額： 普通有限責任公司 3萬元 一人有限責任公司 10萬元 股份有限公司 500萬元 -注冊資本瑕疵其他股東（發(fā)起人）的連帶責任 -注冊資本未足額到位引起的責任形式變化 -注冊資本分期繳納期間出現(xiàn)清算的責任 三、設立時的法律責任問題 1、費用 2、設立不成功的經(jīng)濟責任 已繳納資本的退還 期間成本的處理 （三）公司存續(xù)期間的幾個法律問題 一、公司的經(jīng)營管理模式選擇 二、股東的權利救濟 三、董事、監(jiān)事、高管侵權的救濟 四、股權轉讓（受讓）的問題 一、公司的經(jīng)營管理模式選擇 公司經(jīng)營的常規(guī)模式： 股東會 董事會 總經(jīng)理 監(jiān)事會（監(jiān)事） 執(zhí)行股東會決議 決策公司重大事項 監(jiān) 督 案例： 公司法 第二十二條第二款： 股東會或者股東大會、董事 會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出 之日起六十日內，請求人民法院撤銷。 公司法 第七十五條第二款： 自股東會會議通過之日起六 十日內，股東與公司不能達成股權收購的，股東可以自股東 會會議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。 二、股東的權利救濟 1、絕對起訴時間 撤銷之訴 -60日 收購之訴 -60日至 90日期間 2、起算點 決議作出的：會議決議 傳簽決議 -最后簽字日期 二、股東的權利救濟 三、董事、監(jiān)事、高管侵權的救濟 公司法 第一百五十條： 董事、監(jiān)事、高級管理 人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司 章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責 任。 公司法 第一百五十二條： 董事、高級管理人員有本法第一百 五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東， 可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人 民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述 股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行 董事向人民法院起訴。 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí) 行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收 到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起 訴訟將會使公司利益收到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有 權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司的合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī) 定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 三、董事、監(jiān)事、高管侵權的救濟 1、委派董事的責任界定 董事、高管的禁止行為包括： 挪用公司資金； 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公 司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保； 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立 合同或者進行交易； 未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬 于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； 三、董事、監(jiān)事、高管侵權的救濟 董事、高管的禁止行為包括： 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； 擅自披露公司秘密； 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。 2、資格的喪失 -訴訟中達不到 1% 資格的繼受 -訴訟期間股權轉讓、買受人繼受 三、董事、監(jiān)事、高管侵權的救濟 四、股權轉讓（受讓）的問題 1、瑕疵股權轉讓的責任問題 出資未足額到位對其他股東的違約責任。 公司法 第二十八條第二款： 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應 當向公司足額繳納外，還應當向已經(jīng)足額繳納出資的股東承擔違約責任。 未足額出資對紅利分配，增資擴股，認繳權利及表決權 的影響。 公司法 第三十五條： 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增 資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東 約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。 出資未足額到位、抽逃出資對公司債權人的法律責任。 非貨幣財產(chǎn)出資的瑕疵責任 公司法 第三十一條： 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資 的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該 出資的股東不足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。 公司法 第九十四條： 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程 的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價 額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人不足其差 額；其他發(fā)起人承擔連帶責任。 四、股權轉讓（受讓）的問題 2、受讓人對公司設立時其他股東出資瑕疵的連帶責任問題 出讓人轉讓股權時 , 對受讓人隱瞞了其真實出資情況 , 受讓 人以欺詐為由請求撤銷股權轉讓合同的 , 人民法院應當予以 支持。 若受讓人明知股權存在瑕疵而受讓或未主張撤銷股權轉讓 合同的 , 則受讓人應與轉讓人就出資瑕疵對公司或公司債權 人在瑕疵出資范圍內承擔連帶責任。 四、股權轉讓（受讓）的問題 （四）公司解散、清算、破產(chǎn) 一、公司解散事由 二、公司清算的幾個法律問題 三、清算過程中濫用權權利的法律后果 四、強制清算 一、公司解散事由 公司法 第一百八十一條： 公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由 出現(xiàn)； （二）股東會或者股東大會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； （五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。 公司法 第一百八十三條：公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會 使股東利益收到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股 東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。 1、公司僵局下的司法解散 股東僵局： a.連續(xù)兩年不能召開股東會（大會） b.連續(xù)兩年以上不能做出股東會（大會）決議 董事僵局：董事長期沖突，且無法通過股東會決議 2、其他經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益 受到嚴重損害 -正常理解是：董事會“綁架”股東會 一、公司解散事由 二、公司清算的幾個法律問題 1、時程規(guī)定 解散事由 成立清算組 通知債權人 在報紙上公告 15日內 10日內 60日內 有限責任公司的 股東 股份有限公司的董事、或 股東大會確定的人員 2、法條理解 第 188條 公司法 第一百八十八條： 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表 和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申 請宣告破產(chǎn)。 問題： 自行清算的暗含前提是資產(chǎn)足以清償債務，但出現(xiàn)資產(chǎn)不 足償還情形下如何處理？ 強制清算時出現(xiàn)資不抵債，可以與債權人協(xié)議制定債務清 償方案，方案經(jīng)全體債權人確認則不違法，不損害其他人利 益，人民法院確認后可以執(zhí)行，清算完畢。 二、公司清算的幾個法律問題 三、清算過程中濫用權利的法律后果 公司法 第二十條： 公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和 公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司 或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有 限責任損害公司債權人的利益。 股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當 依法承擔賠償責任。 公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債 務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶 責任。 1、清算組執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司、股東、債權人造 成損害的，應當賠償。 自行清算方案 -股東會（大會）批準執(zhí)行 強制清算方案 -人民法院批準執(zhí)行 三、清算過程中濫用權利的法律后果 2、不作為責任 有限責任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、 控股股東： 未在 15天內成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、毀 損、流失、滅失的，應向債權人承擔賠償責任； 不作為導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法 清算的，對債權人承擔連帶清償責任。 三、清算過程中濫用權利的法律后果 3、作為責任 有限責任公司的股東、實際控制人、股份有限公司的董事、 控股股東在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損 失的，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取注銷的， 應對受損的債權人賠償。 4、未清算即注銷的責任 公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算的， 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以 及公司的實際控制人應對公司債務承擔清償責任的。 三、清算過程中濫用權利的法律后果 四、強制清算 公司法 第一百八十四條： 公司因本法第一百八十一條第（一）項、 第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由 出現(xiàn)之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由 股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。 逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員 組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進 行清算。 注：第一百八十一條第（一）項 -公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司 章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)； 第（二）項 -股東會或者股東大會決議解散； 第（四）項 -依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； 第（五）項 -公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在會使股東利益收 到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分 之十以上的股東請求人民法院解散公司。 1、程序要件 公司解散 15日內不成立清算組； 雖成立清算組但故意拖延清算； 違法清算可能嚴重損害債權人或股東利益。 2、啟動要件 公司法債權人 股東 四、強制清算 THE END!