第一編 商法基本原理第一編 商法基本原理第一章 商法導論第一節(jié) 商法的概念和特征一、商法的概念商法(commercial law/business law)指調整有關商事關系的一系列法律規(guī)范的總稱。（一）商法的調整對象是商事關系1.商事關系是一種財產(chǎn)關系2.商事關系是一種經(jīng)營性財產(chǎn)關系第一章 商法導論第一節(jié) 商法的概念和特征營利以金錢、財物、勞務等為資本而獲取經(jīng)濟上的利益。3.商事關系是一種獨立的社會關系商事關系與民事關系商法是財富法財富的增長與所有權的斷裂；財富增長與權利轉讓；財務增長與投資者責任；營利以金錢、財物、勞務等為資本而獲取經(jīng)濟上的利益。（二）商法是由一系列法律規(guī)范所構成的一個法律體系1.商法的不同含義廣義的商法與狹義的商法；實質意義的商法和形式意義的商法；2.商法體系的結構商事主體法和商事行為法3.商法的淵源制定法；判例法；司法解釋；自治性規(guī)則；國際條約和國際慣例；（二）商法是由一系列法律規(guī)范所構成的一個法律體系1.商法的不二、商法的特征（一）商法的私法性與公法性（二）商法的國內性與國際性（三）商法的實體性與程序性（四）商法的沖突性與協(xié)調性（五）商法的倫理性與技術性（六）商法的穩(wěn)定性與進步性二、商法的特征（一）商法的私法性與公法性第二節(jié) 商法基本原則一、促進交易自由的原則（一）意義（二）表現(xiàn)形式1.合同自由（契約自由）2.企業(yè)自治企業(yè)設立自由；企業(yè)自主經(jīng)營；企業(yè)自我管理。3.市場自律第二節(jié) 商法基本原則一、促進交易自由的原則二、維護交易公平的原則（一）當事人的法律地位一律平等1.商事主體須具有獨立的人格；2.商事主體在交易活動中的地位平等；3.商事主體的合法權益平等地受法律保護；4.我國商法存在的問題（二）當事人依照誠實信用原則從事交易活動（三）情勢變更二、維護交易公平的原則（一）當事人的法律地位一律平等三、提高交易效率的原則（一）交易定型化（二）時效短期化四、確保交易安全的原則（一）強制主義（二）公示主義（三）告知或通知主義（四）外觀主義（五）嚴格責任主義（六）禁止詐欺或不正當行為主義三、提高交易效率的原則（一）交易定型化第三節(jié) 商法與相鄰法律部分的關系主要觀點：1.商法是“民法的特別法，又有獨立性”；2.“大商法”觀點；3.由“國際商法”看商法；4.虛擬商法觀點；第三節(jié) 商法與相鄰法律部分的關系主要觀點：一、商法與民法（一）共同點：調整對象；調節(jié)機制；法律原則；民商合一制國家商法特點：商事法規(guī)補充民法的規(guī)定；商事法規(guī)變更民法的規(guī)定；商事法規(guī)體現(xiàn)民法的特殊性；商事法規(guī)創(chuàng)設民法沒有的制度；一、商法與民法（一）共同點：（二）區(qū)別1.調整對象；2.價值取向；3.性質；4.特點；5.規(guī)范的穩(wěn)定性；6.法律形式；7.責任原則；（二）區(qū)別1.調整對象；二、商法與經(jīng)濟法（一）商法的產(chǎn)生商業(yè)運動商業(yè)規(guī)則（羅馬法+商業(yè)習慣）“商業(yè)革命有助于造就商法，商法也有助于造就商業(yè)革命?！憋@著特點自主性（二）商法的發(fā)展悖論各國商法典的制定；在壟斷時期傳統(tǒng)商法的社會化和現(xiàn)代化；既有商法框架內無法徹底解決社會進化與法律演進之間的矛盾。二、商法與經(jīng)濟法（一）商法的產(chǎn)生（三）經(jīng)濟法的勃興 經(jīng)濟法是在商法無力獨自承擔社會化大生產(chǎn)時期調控經(jīng)濟生活重任的背景下應運而生的新興法律部門。市場調節(jié)先天缺陷市場失靈壟斷等社會問題國家調節(jié)政府失靈經(jīng)濟法（四）經(jīng)濟法與商法的關系1.修正后的個人本位與社會本位商法個人本位經(jīng)濟法社會本位（三）經(jīng)濟法的勃興 經(jīng)濟法是在商法無力獨自承擔社2.價值取向的差異和互補商法形式公平（機會平等、程序平等）經(jīng)濟法形式公平基礎上的實質公平3.經(jīng)濟效益與社會效益商法個體利益的實現(xiàn)經(jīng)濟法經(jīng)濟效益與社會效益的統(tǒng)一4.整合與超越商法私法功能為主，與市場調節(jié)相適應；經(jīng)濟法社會法功能為主，與國家干預和社會協(xié)調相適應；2.價值取向的差異和互補商法形式公平（機會平等、程序平商法調整微觀經(jīng)濟關系；經(jīng)濟法調整微觀和宏觀經(jīng)濟關系；商法任意性規(guī)范為主；經(jīng)濟法強行性規(guī)范為主；“經(jīng)濟法是商法的補充法經(jīng)濟法是商法的補充法”商法調整微觀經(jīng)濟關系；第四節(jié) 商法的立法體例一、概述（一）立法體例的概念商法的立法體例，又稱商法的立法形式，指的是緣于近代以來大陸法系為主的成文法運動，而由各國立法所展現(xiàn)的關于民商兩法關系的各種模式。（二）研究的意義第四節(jié) 商法的立法體例一、概述（三）關于商事立法的各種主張 1主張制定商法典，比如徐學鹿；2主張制定商事通則，江平、王保樹；3主張商法仍然以商事特別法的形式存在，如梁慧星、王利明等；二、民商分立模式（一）概念：指的是基于民商同源但不同宗旨、不同立法技術，從而不同體的觀念的支配，從而將商法典與民法典彼此兩立的立法體例。目前采用此種的主要有歐洲的法、德、奧、比、葡、西等20多個國家，亞洲的日、韓、印度、印度尼西亞、土等10多個國家，還有非洲的阿爾及利亞、埃及等，美洲的巴西、墨西哥等國。（三）關于商事立法的各種主張 1主張制定商法典，比如徐學鹿（二）采用理由：1.商品經(jīng)濟（市場經(jīng)濟）的發(fā)展是民商分立的經(jīng)濟根源；2.商法有獨特的調整對象是民商分立的理論基礎；3.商法有獨特的調整方法是民商分立的準則依據(jù)；4.從歷史上考察民商法律制度早就存在分立；5.現(xiàn)代各國民商法理論，一般均承認商事規(guī)范和民事規(guī)范在制度上存在若干差異點；6.從當今世界商事立法的發(fā)展趨勢看，主要是民商分立，而非民商合一。（二）采用理由：1.商品經(jīng)濟（市場經(jīng)濟）的發(fā)展是民商分立三、民商合一模式（一）概念：指的是以民商私法同理，特別是以民法的商法化作為根據(jù)，因而將民商統(tǒng)一立法的體例類型。采用的國家主要有瑞士、意大利（1942年轉向）、瑞典、蒙古、我國臺灣地區(qū)等。（二）采用理由 1.民商分立只是一個歷史問題，中國則向來沒有商人階級；2.因社會進步，合一有利于立法的進步；3.因世界交通，雖然商法具有國際性，但立法者盡可以酌量規(guī)定；三、民商合一模式（一）概念：指的是以民商私法同理，特別是以民采用理由：4.因立法趨勢，英美兩國均無特別商法典，卻能稱雄于世界；5.因人民平等，推行民商分立實乃非將人民平等看待；6.因編訂標準，分立立法技術太過繁雜；7.因編訂體例，商法不能以總則貫穿其全體；8.因民法與商法的關系，民法是一般私法，商法是特別私法，因此只需對一般法典化足矣。四、當代中國立法體例 采用理由：4.因立法趨勢，英美兩國均無特別商法典，卻能稱雄于