Blue Bubbles勞動(dòng)合同法實(shí)施條例解讀 主講人： 唐毅律師 管理碩士 上海唐毅律師事務(wù)所主任 上海市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)仲裁員 上海市勞動(dòng)保障學(xué)會(huì)專家評(píng)審委員會(huì)委員 上海市勞動(dòng)保障學(xué)會(huì)勞動(dòng)法專業(yè)委員會(huì)副主任委員 曾任上海市勞動(dòng)監(jiān)察總隊(duì)、上海市勞動(dòng)保障局國際處、 勞動(dòng)關(guān)系處、區(qū)勞動(dòng)保障局負(fù)責(zé)人。為數(shù)百家企業(yè)提供專業(yè)的勞動(dòng)人事法律服務(wù)。在勞動(dòng)法務(wù)、人力資源管理領(lǐng)域有著資深的專業(yè)背景和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。 Blue Bubbles提 綱一、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例的出臺(tái)背景二、關(guān)于勞動(dòng)合同訂立的十大問題三、關(guān)于勞動(dòng)合同解除、終止的十大問題四、勞務(wù)派遣五、用人單位如何積極應(yīng)對(duì) Blue Bubbles一、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例的出臺(tái)背景 一、勞動(dòng)合同法實(shí)施條例的出臺(tái)背景1、立法慣例2、三大困惑3、三項(xiàng)原則 Blue Bubbles二、關(guān)于勞動(dòng)合同訂立的十大問題 （一）進(jìn)一步明確了用人單位和簽約主體資格 1、民辦非企業(yè)：合伙組織、基金會(huì) 2、分支機(jī)構(gòu)：案例：上?？敌潘帢I(yè)有限公司為擴(kuò)大公司的銷售收入，在江蘇、福建、廣東等沿海地區(qū)招聘了一批銷售代表，并在上述省市成立了銷售分公司，有營業(yè)執(zhí)照；同時(shí)，在甘肅、寧夏等內(nèi)地省市設(shè)立了辦事處，沒有登記證，招聘了銷售代表。問：1、上述沿海發(fā)達(dá)地區(qū)的銷售代表應(yīng)該與誰訂立 勞動(dòng)合同？ 2、上述內(nèi)地省市的銷售代表應(yīng)該與誰訂立勞動(dòng)合同？ （二）用人單位注冊地和勞動(dòng)合同履行地勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)不一致，如何處理？案例：上?？敌潘帢I(yè)有限公司（注冊在上海）與內(nèi)地的銷售代表簽訂的勞動(dòng)合同中約定每月工資為：最低工資+銷售提成。問：1、內(nèi)地的銷售代表應(yīng)該執(zhí)行上海的最低工資標(biāo)準(zhǔn)還是當(dāng)?shù)氐淖畹蜆?biāo)準(zhǔn)（甘肅：620）？ 2、可不可以執(zhí)行上海的最低工資標(biāo)準(zhǔn)？ （三）用工一個(gè)月之內(nèi)勞動(dòng)關(guān)系的處理 第五條 自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。 （三）用工一個(gè)月之內(nèi)勞動(dòng)關(guān)系的處理案例：08年7月8日，劉敏等5來南方大酒店報(bào)到，王經(jīng)理當(dāng)天就安排他們正式上班，并告訴他們，公司會(huì)立即與他們簽訂勞動(dòng)合同，繳納社會(huì)保險(xiǎn)。7月15日，王經(jīng)理電話通知?jiǎng)⒚舻?人來人事部簽合同。結(jié)果，劉敏、張靜、王芳3人于當(dāng)天簽了勞動(dòng)合同，合同約定基本工資1300元，另有加班工資及獎(jiǎng)金。但王衛(wèi)、李軍推說忙而沒來。7月25日，王經(jīng)理找到王衛(wèi)、李軍二人，詢問為何不來人事部簽勞動(dòng)合同，二人回答，工資太低了，實(shí)習(xí)時(shí)就已經(jīng)1000元了，能否漲到1500元，王經(jīng)理當(dāng)即答復(fù)新近員工第一年一律1300元。二人表示，回去和家人商量一下再說。問：1、王經(jīng)理該如何處理王衛(wèi)、李軍的勞動(dòng)關(guān)系？ 2、如果王衛(wèi)、李軍7月25日明確表示不愿意簽訂勞動(dòng)合同，則酒店 應(yīng)解除還是終止他們的勞動(dòng)關(guān)系？該不該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ （四）用工超過一個(gè)月不滿一年的勞動(dòng)關(guān)系處理 第六條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。 （四）用工超過一個(gè)月不滿一年的勞動(dòng)關(guān)系處理案例：王衛(wèi)08年7月15日到南方大酒店正式上班,約定工資每月2000元。8月7日，人事部王經(jīng)理去北京觀看奧運(yùn)會(huì)至8月25日回滬。8月26日在酒店大堂看到王衛(wèi)，才突然想起他的勞動(dòng)合同至今未簽。問：1、如果王衛(wèi)8月26日補(bǔ)簽合同，酒店是否仍需支付雙倍工資？如何支付？合同期限從哪里開始？ 2、如果王衛(wèi)不愿簽合同，酒店該如何處理？工資如何支付？該不該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ （五）用工滿一年的勞動(dòng)關(guān)系處理 第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。 （五）用工滿一年的勞動(dòng)關(guān)系處理案例：埃森（上海）有限公司08年9月10日招聘徐曉光為客戶經(jīng)理，約定每月工資1.5萬元。一周后公司送其去瑞典總部培訓(xùn)半年。09年春節(jié)，徐曉光回滬。09年3月公司決定派其去籌建廣州辦事處，開拓南方市場。同月，公司人事部張經(jīng)理因高齡懷孕，回家保胎休息，直至12月份回公司上班，整理材料時(shí)才發(fā)現(xiàn)徐曉光的勞動(dòng)合同一直未簽。遂通知徐曉光務(wù)必于一周內(nèi)來上海簽訂勞動(dòng)合同。12月5日，徐曉光如期來公司，人事部讓他簽一份五年期的勞動(dòng)合同。此時(shí)，徐曉光提出，公司應(yīng)該與其簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，并支付兩倍工資。問：1、假設(shè)12月5日，徐曉光與公司簽訂了合同，那么是否應(yīng)付兩倍工資？如是，應(yīng)從哪月哪日起計(jì)算？至哪年哪日結(jié)束？ 2、公司是否應(yīng)該與其簽訂無固定期限合同？如是，合同的起始日是哪一天？ （六）建立職工名冊已成為用人單位法定義務(wù) 1、職工名冊應(yīng)包含的內(nèi)容：姓名、性別、公民身份號(hào)碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時(shí)間、勞動(dòng)合同期限等； 2、法律責(zé)任。 （七）關(guān)于訂立無固定期限合同 1、可以協(xié)商訂立固定期限合同； 2、勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的，應(yīng)訂立無固定期限合同，但內(nèi)容應(yīng)根據(jù)合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致和誠實(shí)信用原則確定；3、協(xié)商不一致的，按合同法第18條執(zhí)行。 （八）勞動(dòng)者非本人原因到新單位工作，其工作年限和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何計(jì)算？案例：08年11月，吳俊進(jìn)入萬邦保險(xiǎn)公司北京總部工作，簽訂三年期合同。10年11月，吳俊被總部派至上海擔(dān)任上海分公司副總經(jīng)理。11年11月，其原合同到期，上海分公司與其又簽訂了三年期合同。13年11月，因公司資產(chǎn)重組，上海分公司與其協(xié)商解除合同。問：1、吳俊在上海分公司的工作年限是多少？ 2、如果10年11月，北京總部支付了吳俊二年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，則吳俊的工作年限是多少？如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ 3、假設(shè)北京總部支付了吳俊二年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，吳俊12年7月生病，則他的醫(yī)療期又該是多少？ （九）進(jìn)一步明確了培訓(xùn)費(fèi)用的構(gòu)成 1、為勞動(dòng)者進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用； 2、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)； 3、因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者其他直接費(fèi)用。 （十）合同期與服務(wù)期的關(guān)系 1、合同期超過服務(wù)期； 2、服務(wù)期超過合同期的； 3、約定。 Blue Bubbles三、關(guān)于勞動(dòng)合同解除、終止的十大問題 （一）勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的13種情形： 1、勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致的； 2、勞動(dòng)者提前30日以書面形式通知用人單位的； 3、勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位的； 4、用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或勞動(dòng)條件的； 5、用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； 6、用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)的； 7、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； （一）勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的13種情形： 8、用人單位以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或變更勞動(dòng)合同的； 9、用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； 10、用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的； 11、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的； 12、用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的； 13、法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 （二）用人單位可以解除勞動(dòng)合同的14種情形： 1、用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的； 2、勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的； 3、勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； 4、勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； 5、勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； 6、勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； 7、勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的； （二）用人單位可以解除勞動(dòng)合同的14種情形： 8、勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 9、勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 10、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的； 11、用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； 12、用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； 13、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； 14、其他因勞動(dòng)合同訂立所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。 （三）明確了代通金的標(biāo)準(zhǔn)案例：王軍08年3月進(jìn)單位工作，擔(dān)任調(diào)度員，簽訂三年期合同，每月工資2000元+加班工資。其08年9月工資共3000元，10月工資3500元。同月，人事部以其不能勝任工作為由通知其下月（11月份）不必來上班了，并額外支付了一個(gè)月工資。請(qǐng)問： 人事部額外支付一個(gè)月的工資以哪個(gè)月為標(biāo)準(zhǔn)？ （四）到達(dá)法定退休年齡，但還不能享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，勞動(dòng)合同可否終止？ 一、地方不得自行制定合同終止的條件； 二、合同雙方不得約定合同終止的條件。 （五）以完成一定任務(wù)為期限的合同，是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？ 1、以一定期限為任務(wù)的合同，需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 2、非全日制用工，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 （六）依法終止工傷職工的勞動(dòng)合同，應(yīng)支付哪些待遇？ 1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 2、本地勞動(dòng)力的待遇； 3、外地勞動(dòng)力的待遇。 （七）退工證明能否代替解除、終止勞動(dòng)合同的證明？ （七）退工證明能否代替解除、終止勞動(dòng)合同的證明？ 第二十四條 用人單位出具的解除、終止勞動(dòng)合同的證明，應(yīng)當(dāng)寫明勞動(dòng)合同期限、解除或者終止勞動(dòng)合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 （八）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與賠償金之間的關(guān)系 1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的性質(zhì)和支付情形 2、賠償金的性質(zhì)和支付情形 3、用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同而支付賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 （九）服務(wù)期與違約金之間的關(guān)系：案例：某汽配公司為豐田汽車定點(diǎn)維修單位。05年8月與三名修理工簽訂了三年勞動(dòng)合同。2006年8月，該公司指派這三名修理工去日本總部培訓(xùn)。支付培訓(xùn)費(fèi)每人12000元，并支付往返機(jī)票費(fèi)每人3000元，在日本期間的生活補(bǔ)貼和食宿費(fèi)用每人15000元，雙方簽訂了5年的服務(wù)期協(xié)議。2008年8月，其中一名修理工向公司提出勞動(dòng)合同到期了，要求辦理退工手續(xù)，而且第二天他就不來上班了。單位后來知悉其已在另一家汽修公司擔(dān)任豐田維修部經(jīng)理。問：1、汽配公司是否有權(quán)要求其繼續(xù)上班？如不來上班，是否可以要求該修理工承擔(dān)違約金？承擔(dān)多少？ 2、假設(shè)該修理工舉證公司未足額支付加班工資，其解除合同合法，該公司要求其承擔(dān)違約金的主張能否得到支持？ （十）計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的月工資應(yīng)包括哪些？案例：張偉系某大型乳品公司的銷售經(jīng)理，05年1月與公司簽訂五年期合同。08年3月公司因三聚氰氨事件與其協(xié)商解除合同。張偉每月合同工資5000元，另外其他補(bǔ)貼3000元，每月應(yīng)得工資8000元，扣除個(gè)人社保費(fèi)880元，公積金560元，所得稅559元，實(shí)得工資為6001元。請(qǐng)問：以8000元還是6001元為標(biāo)準(zhǔn)？單位應(yīng)支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金多少？ Blue Bubbles四、勞務(wù)派遣 四、勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動(dòng)者 Blue Bubbles五、用人單位如何積極應(yīng)對(duì) 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例？ 五、用人單位如何積極應(yīng)對(duì)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例？（一）特點(diǎn)： 1、時(shí)效化 2、書面化 3、操作化 4、進(jìn)一步增強(qiáng)了勞動(dòng)監(jiān)察職責(zé)（二）建立基礎(chǔ)臺(tái)帳；（三）制定規(guī)范文本；（四）修訂規(guī)章制度。 Blue Bubbles 人力資源管理法制化 Blue Bubbles 謝謝大家！ 唐 毅 律 師電話：021-62836513 62835862手機(jī)：13901885132郵箱：網(wǎng)址：www.TonyTangLawF地址：延安西路1326號(hào)上生慧谷大廈19樓A座