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1、上海法院規(guī)范刑事附帶民事訴訟調(diào)解的若干意見（草擬稿） 一、總則 第一條：為進(jìn)一步規(guī)范刑事附帶民事調(diào)解，加大刑事附帶民 事調(diào)解力度，根據(jù)刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法等 法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合本市刑事審判工作實(shí)際， 制定本意見。 第二條：審理刑事附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解，充分 運(yùn)用調(diào)解手段，化解社會(huì)矛盾，促進(jìn)社會(huì)和諧。除人民檢察 院提由的外，附帶民事訴訟案件均可以調(diào)解，附帶民事訴訟 案件在一審、二審和再審階段均可以以調(diào)解方式結(jié)案。 第三條：審理刑事附帶民事訴訟案件，應(yīng)在查清事實(shí)，分清 是非的基礎(chǔ)上，依法進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解的程序和方式，應(yīng)當(dāng)符 合法律、司法解釋及本意見的規(guī)定，

2、并保持一定的靈活性， 以方便當(dāng)事人參加調(diào)解。 第四條：刑事附帶民事調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，確保調(diào)解體 現(xiàn)雙方當(dāng)事人真實(shí)意愿。不得以任何方式強(qiáng)迫、威脅或誘騙 一方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解。嚴(yán)禁以許諾特定刑期或以加重處罰相 威脅的方法使當(dāng)事人一方接受調(diào)解。 第五條：被告人已經(jīng)賠償被害人物質(zhì)損失的，人民法院可以 作為量刑情節(jié)予以考慮。對(duì)于從輕量刑的幅度，應(yīng)當(dāng)結(jié)合賠 償數(shù)額、被告人及其家屬的賠償能力、被告人的認(rèn)罪、悔罪 態(tài)度及被害人的諒解程度等，綜合予以確定。 二、刑事附帶民事調(diào)解的主體 第六條：刑事附帶民事調(diào)解應(yīng)當(dāng)由審理刑事附帶民事案件的 合議庭主持，也可以由獨(dú)任審判員或合議庭指定的主審法官 一人主持

3、。人民陪審員作為合議庭成員的，可以協(xié)助法官主 持調(diào)解。對(duì)于符合條件的輕傷害案件，也可以委托人民調(diào)解 機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)解。 第七條：刑事附帶民事調(diào)解的當(dāng)事人可以包括下列人員：附 帶民事訴訟原告人、附帶民事訴訟被告人及原、被告方委托 的訴訟代理人；無民事行為能力、限制行為能力的原、被告 人的法定代理人；自愿代替被告人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的被告 人的親屬或其他人員。 第八條：審理刑事附帶民事訴訟案件，一般應(yīng)當(dāng)通知被告人 的親屬到庭旁聽庭審。通知被告人親屬一般應(yīng)采用電話或口 頭通知的方式，該通知不具有強(qiáng)制其到庭的法律效果。 第九條：對(duì)于沒有委托訴訟代理人的被告人，應(yīng)當(dāng)庭詢問其 是否委托親屬代其進(jìn)行調(diào)

4、解，被告人當(dāng)庭表示委托的，記入 筆錄，其委托的親屬即獲得代表被告人參與調(diào)解的資格。親 屬代表被告人與對(duì)方達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，如涉及到對(duì)被告人所 有的不動(dòng)產(chǎn)的處分及為被告人設(shè)定法律義務(wù)的，應(yīng)征得被告 人的同意。 第十條：成年刑事附帶民事訴訟被告人的親屬或其他人員自 愿代為承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但不列為附帶民事訴訟 被告人。自愿代為承擔(dān)賠償責(zé)任的親屬與原告人方達(dá)成調(diào)解 的，在調(diào)解協(xié)議中應(yīng)將其單獨(dú)列為調(diào)解的參與人，并在調(diào)解 協(xié)議中予以明確。親屬代被告人賠償，并與原告方達(dá)成調(diào)解 的，無須征得被告人同意。 第十一條：審理刑事附帶民事訴訟案件， 可以根據(jù)案件需要, 邀請(qǐng)與當(dāng)事人有特定關(guān)系或者與案件有一

5、定聯(lián)系的企事業(yè) 單位、社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，和具有專門知識(shí)、特定社會(huì) 經(jīng)驗(yàn)、與當(dāng)事人有特定關(guān)系并有利于促成調(diào)解的個(gè)人協(xié)助調(diào) 解工作。 三、刑事附帶民事調(diào)解的程序 第十二條：刑事附帶民事訴訟調(diào)解可以在庭前依當(dāng)事人申請(qǐng) 而啟動(dòng)，也可以由法官在庭前征得當(dāng)事人雙方同意后啟動(dòng)。 庭前進(jìn)行調(diào)解的，一般應(yīng)當(dāng)是被告人認(rèn)罪，案件事實(shí)清楚， 證據(jù)確實(shí)充分的案件。 第十三條：刑事附帶民事訴訟庭審中，合議庭或獨(dú)任審判員 應(yīng)在附帶民事訴訟法庭辯論終結(jié)后征求附帶民事訴訟當(dāng)事 人雙方的意見，是否愿意在法庭主持下就附帶民事賠償進(jìn)行 調(diào)解。當(dāng)事人雙方表示愿意調(diào)解的，可以當(dāng)庭調(diào)解，也可以 在庭后主持進(jìn)行調(diào)解。 第十四條：

6、刑事附帶民事訴訟庭審中，當(dāng)事人一方或雙方表 示不愿意在法庭主持下調(diào)解的，當(dāng)庭不予調(diào)解。庭后經(jīng)法官 釋明，雙方或一方又表示愿意調(diào)解的，可以在庭后進(jìn)行調(diào)解 工作。 第十五條：刑事附帶民事訴訟調(diào)解時(shí)，當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)同時(shí) 在場(chǎng)。根據(jù)需要也可以對(duì)當(dāng)事人分別作調(diào)解工作。被告人因 被羈押等客觀原因不能到場(chǎng)的，不影響調(diào)解在原告方與被告 人委托的訴訟代理人、親屬及自愿承擔(dān)賠償責(zé)任的親屬及其 他人員之間進(jìn)行。 第十六條：刑事附帶民事調(diào)解一般應(yīng)當(dāng)不公開進(jìn)行，當(dāng)事人 一方的親友要求旁聽的，征得另一方當(dāng)事人同意，可以予以 準(zhǔn)許。其他人員在征得雙方當(dāng)事人同意后， 也可以準(zhǔn)許旁聽 第十七條：刑事附帶民事訴訟調(diào)解的雙方

7、當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)主 持調(diào)解的審判人員、書記員及其他受邀請(qǐng)協(xié)助調(diào)解的人員回 避，是否準(zhǔn)許應(yīng)依照刑事訴訟法及司法解釋的相關(guān)規(guī)定作由 處理。 第十八條：刑事附帶民事訴訟調(diào)解過程中，當(dāng)事人可以自行 提由調(diào)解方案，主持調(diào)解的人員也可以適時(shí)主動(dòng)提由調(diào)解方 案，供當(dāng)事人協(xié)商時(shí)參考。 第十九條：刑事附帶民事訴訟案件庭審過程中，合議庭或獨(dú) 任審判員應(yīng)當(dāng)對(duì)未委托律師作為訴訟代理人的當(dāng)事人進(jìn)行 法律釋明，引導(dǎo)當(dāng)事人合法、合理提由賠償請(qǐng)求，為順利開 展調(diào)解工作創(chuàng)造條件。 第二十條：因調(diào)解工作需要，刑事附帶民事訴訟案件可以在 法定審限的基礎(chǔ)上，經(jīng)本院院長批準(zhǔn)，全案延長審限二個(gè)月 調(diào)解工作中確有特殊原因還需要延長審限

8、，可以由當(dāng)事人雙 方申請(qǐng)庭外和解，并經(jīng)本院院長批準(zhǔn)，庭外和解的時(shí)間，不 計(jì)入審限。（或：可以再延長審限二個(gè)月。） 第二十一條：當(dāng)事人就賠償數(shù)額達(dá)成調(diào)解的，一般應(yīng)當(dāng)即時(shí) 給付。被告人或代其賠償?shù)挠H屬確有支付能力，但暫時(shí)不能 一次性交付的，經(jīng)原告人同意，可以定期或者分期支付。對(duì) 于被告人口頭表示愿意賠償，但沒有實(shí)際賠償能力的，不能 視為調(diào)解成功，應(yīng)當(dāng)按照原告人的實(shí)際損失確定賠償金額。 第二十二條：刑事附帶民事訴訟原告人可以與承擔(dān)連帶賠償 責(zé)任的共同刑事附帶民事訴訟被告人中的部分被告人單獨(dú) 進(jìn)行調(diào)解。達(dá)成調(diào)解的部分被告人的賠償份額，應(yīng)從總的賠 償數(shù)額中扣除。未達(dá)成調(diào)解的部分被告人對(duì)扣除后的總數(shù)

9、額，應(yīng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第二十三條：部分被告人或先行到案的部分同案犯經(jīng)調(diào)解， 實(shí)際支付的賠償數(shù)額超過原告人依法能夠獲得的賠償總數(shù) 額的，視為全案附帶民事賠償部分調(diào)解。 第二十四條：刑事附帶民事訴訟被告人不宜與多名刑事附帶 民事訴訟原告人中的部分原告人單獨(dú)進(jìn)行調(diào)解。被告人及其 親屬與部分原告人在庭外自行和解的，應(yīng)當(dāng)告知其該和解情 況不能作為量刑情節(jié)予以考慮。 第二十五條：刑事附帶民事訴訟當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議或和 解協(xié)議，不得違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，不得違背社 會(huì)公共道德和善良風(fēng)俗，不得違背當(dāng)事人的真實(shí)意思，不得 侵害國家利益、社會(huì)公共利益和案外人利益。 第二十六條：刑事附帶民

10、事訴訟達(dá)成調(diào)解的，原告人可以在 協(xié)議中請(qǐng)求法院在對(duì)被告人量刑時(shí)酌情考慮調(diào)解或和解的 情況，并表示服從法院判決，但不得以要求法院判處特定的 刑罰為賠償條件。 第二十七條：附帶民事賠償在公安偵查以及檢察機(jī)關(guān)公訴階 段已經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，附帶民事訴訟原告人堅(jiān)持向法院提起 訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，其判決和調(diào)解不受先前調(diào)解協(xié) 議的約束。對(duì)于輕傷害案件委托人民調(diào)解的調(diào)解協(xié)議效力另 有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第二十八條：附帶民事訴訟未達(dá)成調(diào)解，但被告人及其親屬 自愿先行支付部分賠償款的，應(yīng)予允許，并在量刑時(shí)酌情予 以考慮。先行支付的賠償款應(yīng)由法院代管，并在裁判生效后 依法及時(shí)處理。 四、刑事附帶民事調(diào)解

11、的結(jié)案方式 第二十九條：審理刑事附帶民事訴訟案件，附帶民事部分達(dá) 成調(diào)解協(xié)議的，可以以制作調(diào)解筆錄、制作刑事附帶民事調(diào) 解書方式結(jié)案。調(diào)解協(xié)議不能即時(shí)履行的，應(yīng)以制作刑事附 帶民事訴訟調(diào)解書的方式結(jié)案。雙方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議 的，也可以以原告人撤回刑事附帶民事訴訟方式結(jié)案。 第三十條：刑事附帶民事訴訟調(diào)解筆錄，應(yīng)參照《人民法院 刑事訴訟文書樣式》所確定的《調(diào)解筆錄》的樣式予以制作 調(diào)解筆錄中應(yīng)載明參與刑事附帶民事訴訟調(diào)解的當(dāng)事人、調(diào) 解經(jīng)過及調(diào)解協(xié)議內(nèi)容。調(diào)解筆錄應(yīng)由各方當(dāng)事人及主持調(diào) 解的審判人員、書記員或其他協(xié)助調(diào)解的人員簽名確認(rèn)。 第三十一條：刑事附帶民事調(diào)解書，應(yīng)參照《人民法院刑

12、事 訴訟文書樣式》中的《一審自訴案件刑事附帶民事調(diào)解書》 的樣式予以制作。調(diào)解書中應(yīng)載明參與刑事附帶民事訴訟調(diào) 解的當(dāng)事人、調(diào)解經(jīng)過及調(diào)解協(xié)議內(nèi)容。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事 人簽收后即發(fā)生法律效力。 第三十二條：原告人撤回刑事附帶民事訴訟的，應(yīng)當(dāng)提交書 面的撤訴申請(qǐng)，被告人已履行賠償義務(wù)的，撤訴申請(qǐng)中應(yīng)明 確放棄對(duì)該被告人民事賠償請(qǐng)求的權(quán)利。對(duì)刑事附帶民事訴 訟原告人的撤訴申請(qǐng)應(yīng)進(jìn)行審查，并作由是否準(zhǔn)許撤訴的裁 /Ho 第三十三條：準(zhǔn)許撤訴的裁定，一般以口頭方式作由。對(duì)于 撤訴申請(qǐng)涉及的當(dāng)事人情況較為復(fù)雜，有可能產(chǎn)生爭議的， 也可以以裁定書的方式作由?？陬^方式作曲的，應(yīng)制作《準(zhǔn) 許撤訴筆錄》，并由

13、申請(qǐng)撤訴的原告人在筆錄上簽名確認(rèn)。 第三十四條：刑事附帶民事訴訟以調(diào)解書、調(diào)解筆錄及撤訴 方式結(jié)案的，應(yīng)在刑事判決書中的審理經(jīng)過段中，載明刑事 附帶民事訴訟提起訴訟及達(dá)成調(diào)解、和解及撤訴的過程。 五、二審中的刑事附帶民事調(diào)解 第三十五條：二審中刑事附帶民事部分經(jīng)調(diào)解后，刑事附帶 民事訴訟被告人積極賠償原告人經(jīng)濟(jì)損失并獲得原告人諒 解的，可以作為量刑時(shí)從輕處罰的依據(jù)。 第三十六條：一審刑事附帶民事部分已生效的，二審期間原 審刑事附帶民事訴訟當(dāng)事人雙方在庭外自行達(dá)成和解，被告 人全部賠償原告人的經(jīng)濟(jì)損失并獲得原告人諒解的，二審在 判決時(shí)可以將該自愿履行賠償義務(wù)情況作為量刑時(shí)從輕處 罰的依據(jù)

14、。 第三十七條：一審中刑事附帶民事訴訟被告人及其親屬明確 表示拒絕調(diào)解或不愿承擔(dān)賠償責(zé)任的，二審中又提由要求賠 償并從輕處罰的，一般不應(yīng)允許。 （或：除二審中全額賠償 原告人經(jīng)濟(jì)損失，并取得原告人諒解的外，一般不應(yīng)允許。 ） 第三十八條：二審中刑事附帶民事部分經(jīng)調(diào)解后，應(yīng)以刑事 附帶民事調(diào)解書的方式結(jié)案。刑事部分改判的，應(yīng)在二審刑 事判決書中一并撤銷一審刑事附帶民事判決。刑事部分維持 原判的，調(diào)解書送達(dá)雙方當(dāng)事人后，一審附帶民事判決即視 為撤銷。 六、死刑案件中的刑事附帶民事調(diào)解 第三十九條：對(duì)于可能判處死刑的案件，不得一律將附帶民 事賠償?shù)那闆r作為量刑時(shí)從輕處罰的依據(jù)。應(yīng)當(dāng)區(qū)分案件

15、情 況，從案件性質(zhì)、案件具體情節(jié)、被告人和被害人的情況等 方面綜合予以判斷 第四十條：對(duì)于可能判處死刑的案件中，因婚姻家庭、鄰里 糾紛等民間矛盾激化引起的，被害人有明顯過錯(cuò)的，被告人 有自首、立功等法定從輕、減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在案件審 理中積極做調(diào)解工作，促成附帶民事部分調(diào)解。 第四十一條：對(duì)于可能判處死刑的案件中，情節(jié)、性質(zhì)一般 的故意殺人案件、并非針對(duì)不特定人實(shí)施的嚴(yán)重危害社會(huì)和 公眾安全的案件以及被告人既有法定、酌定從輕情節(jié)，又有 法定、酌定從重情節(jié)的案件，不宜主動(dòng)做調(diào)解工作。被告人 及其家屬主動(dòng)努力爭取被害人家屬的諒解，雙方真實(shí)意愿達(dá) 成和解的，可以予以允許，并在對(duì)被告人量刑時(shí)

16、酌情予以考 慮。 第四十二條：對(duì)于可能判處死刑的案件中，被告人有法定、 酌定從重情節(jié)的案件、針對(duì)不特定人，嚴(yán)重危害社會(huì)和公共 安全的案件、帶有黑社會(huì)性質(zhì)、流氓惡勢(shì)力性質(zhì)的案件以及 作案動(dòng)機(jī)極其卑劣，被告人主觀惡性極深的案件，即使附帶 民事訴訟雙方當(dāng)事人均有就民事賠償達(dá)成和解的意愿，也不 應(yīng)允許以要求法院不判處被告人死刑立即執(zhí)行為前提的和 解。 第四十三條：對(duì)于可能判處死刑的案件，附帶民事訴訟部分 經(jīng)調(diào)解后適用從輕處罰規(guī)定的，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 1 、 案件事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分； 2 、被告人認(rèn)罪； 3 、被告人 真誠悔罪、賠罪和道歉； 4 、被告人方積極賠償被害人方的 經(jīng)濟(jì)損失； 5 、被害人方對(duì)被告人表示一定程度的諒解。 第四十四條：對(duì)于可能判處死刑的案件，附帶民事訴訟部分 經(jīng)調(diào)解后適用從輕處罰規(guī)定的，判決前應(yīng)報(bào)請(qǐng)分管院長同意 或?qū)讣峤粚徟形瘑T會(huì)討論決定。在刑事判決書中不應(yīng)將 附帶民事賠償情況作為不判決死刑立即執(zhí)行的唯一依據(jù)。 七、附則 第四十五條：本意見自下發(fā)之日起施行。如與法律和司法解 釋新的規(guī)定不一致的，按新的規(guī)定執(zhí)行。 第四十六條：本意見由上海市高級(jí)人民法院負(fù)責(zé)解釋。