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1、 國(guó)家開(kāi)放大學(xué)電大專(zhuān)科題庫(kù)及答案 論述題 1．論述行政指導(dǎo)的概念與特征。 答：行政指導(dǎo)是指行政機(jī)關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國(guó)家的法律、法規(guī)和政策，針對(duì)特定的公民、法人和其他組織，采取非強(qiáng)制的手段，取得行政相對(duì)方的同意和協(xié)助，有用地實(shí)現(xiàn)一定的行政目的主動(dòng)的管理行為。（3分） 行政指導(dǎo)的特征： (1)行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動(dòng)；(2分)(2)行政指導(dǎo)是一種事實(shí)行為；（2分）(3)行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為；（2分）(4)行政指導(dǎo)大凡適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域；(2分)(5)行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則；（2分）(6)行政指導(dǎo)是一種外部行為。（2分） 2．

2、論述行政訴訟的第三人。 答：行政訴訟的第三人，是指與被訴詳盡行政行為有利害關(guān)系，經(jīng)申請(qǐng)或法院通知，參加到業(yè)已開(kāi)始的訴訟進(jìn)程中來(lái)的公民、法人或其他組織。（3分） 第三人制度的法律基礎(chǔ)是《行政訴訟法》第27條的規(guī)定；“同提起行政訴訟的詳盡行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！?3分) 行政訴訟第三人的基本特征是：(1)第三人是原告、被告以外的當(dāng)事人；(2)第三人是與被訴詳盡行政行為有法律上利害關(guān)系的當(dāng)事人；(3)第三人參加訴訟以本訴訟為法院受理為前提；(4)第三人既可能是行政行為的相對(duì)方，也可能是與詳盡行政行為有利害關(guān)系的其

3、他人，還可能是其他行政主體。（4分）第三人參加訴訟的形式主要有以下兩種：申請(qǐng)參加訴訟和由法院通知參加訴訟。（3分）第三人不參加訴訟的，不影響法院對(duì)案件的判決，法院可以缺席判決。第三人不服判決的，有權(quán)上訴。 （2分） 3．論述行政許可的作用。 答：(1)行政許可是國(guó)家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化活動(dòng)進(jìn)行宏觀調(diào)控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過(guò)渡到間接許可的法律手段。（3分） (2)行政許可有利于維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，保障廣漠消費(fèi)者及公民的權(quán)益。（3分） (3)行政許可有利于保障社會(huì)公共利益，維護(hù)公共安全和社會(huì)秩序。（3分） (4)行政許可有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易，保護(hù)和發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)。（3

4、分） (5)行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護(hù)，促進(jìn)人與環(huán)境的調(diào)和、康健、協(xié)調(diào)發(fā)展。（3分） 4.論述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。 答：(1)行政監(jiān)督的主體是行政機(jī)關(guān)，而且僅僅是行政機(jī)關(guān)，主體單一，而監(jiān)督行政行為的主體是行(2)監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對(duì)象只是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而行政監(jiān)督的監(jiān)督對(duì)象不僅是行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員，而且還包括部分非國(guó)家機(jī)關(guān)。(3分) (3)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序例外。前者是立案、調(diào)查，結(jié)論、處分等，后者則是聽(tīng)取匯報(bào)、評(píng)議、視察、質(zhì)詢(xún)、批評(píng)、審判等。(3分) (4)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權(quán)力依據(jù)例外。前者是行政權(quán)，后者則是立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、審判權(quán)

5、，檢察權(quán)、公民的申訴控告權(quán)等。(3分) (5)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性例外。前者純系——種行政行為，后者是行政行為之外的行為．正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對(duì)象、程序、依據(jù)等方面的差別．(3分) 5．論述行政責(zé)任的概念及構(gòu)成要件。 答：行政責(zé)任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因違法或者行政不當(dāng)，違反其法定職責(zé)和義務(wù)而應(yīng)依法承擔(dān)的否定性的法律后果。（3分） 其構(gòu)成要件包括： (1)行政責(zé)任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；（3分） (2)行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或者行政不當(dāng)；(3分) (3)行政責(zé)任是一種法律責(zé)任；（3分） (4)承擔(dān)行政責(zé)任必須有主觀上的故

6、意或者過(guò)失。（3分） 6．論述行政訴訟第三人。 答：行政訴訟中的第三人，是指同提起訴訟的行政行為有利害關(guān)系，在行政訴訟過(guò)程中申請(qǐng)參加或由人民法院通知參加訴訟的公民、法人或者其他組織。（4分） 行政訴訟第三人的特征包括：(1)第三人是原、被告之外的人；(2)第三人參加訴訟的時(shí)間特定；(3)第三人在主體方面具有多樣性；(4)第三人是與被訴行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織。 （4分） 行政訴訟第三人的訴訟方式是第三人主動(dòng)申請(qǐng)或者由人民法院通知其參加訴訟。（3分）行政訴訟第三人的法律地位與原告、被告類(lèi)似。第三人在訴訟中有提出與本案有關(guān)的訴訟主張的權(quán)利和對(duì)人民法院的一審判決不服提

7、起上訴等權(quán)利。由于第三人有類(lèi)似于原告地位的第三人與類(lèi)似于被告地位的第三人之分，因此，他們各自的法律地位均獨(dú)立但卻不相同。（4分） 7.論述國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形。 答：(1)行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為。 如果行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的行為純屬個(gè)人的行為。如民事行為，那么，國(guó)家就沒(méi)有義務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。這是各國(guó)國(guó)家賠償制度的原理。（5分） 在這種情形下，損害的發(fā)生由受害人自己的行為引起，與行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行為沒(méi)有因果關(guān)系或者沒(méi)有直接因果關(guān)系，所以，盡管行政行為可能違法，但是國(guó)家仍然不承擔(dān)賠償責(zé)任。（5分）(3)法律規(guī)定的其他情形。 目前在我國(guó)除《國(guó)家賠償法》明確規(guī)定在行

8、政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為以及公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的情形下國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任外，尚無(wú)其他法律對(duì)國(guó)家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的情形作出詳盡明確的規(guī)定，這項(xiàng)任務(wù)將會(huì)由《國(guó)家賠償法》的實(shí)施細(xì)則以及其他單行法律去完成。（4分） 8.論述行政法制監(jiān)督的構(gòu)成。 答：行政法制監(jiān)督是由主體、對(duì)象和內(nèi)容三個(gè)部分構(gòu)成。(1分) (1)行政法制監(jiān)督的主體是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)、專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)以及國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織。其中國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、上級(jí)行政機(jī)關(guān)和專(zhuān)門(mén)行政監(jiān)督機(jī)關(guān)所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)力性監(jiān)督，國(guó)家機(jī)關(guān)體系以外的公民、組織所進(jìn)行的監(jiān)督屬于權(quán)利

9、性監(jiān)督。(5分)(2)行政法制監(jiān)督的對(duì)象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。 行政主體的工作人員包括行政機(jī)關(guān)的公務(wù)員和被授權(quán)的組織中的行使行政職權(quán)的工作人員。(4分)(3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權(quán)以及監(jiān)督國(guó)家公務(wù)員及被授權(quán)組織中的工作人員是否遵紀(jì)守法。(4分) 9.論述行政訴訟案件的構(gòu)成要件。 答：在我國(guó)，行政訴訟案件由以下五個(gè)要件構(gòu)成： (1)原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的詳盡行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。（3分） (2)被告是作出被原告認(rèn)為侵犯其合法權(quán)益的詳盡行政行為的行政機(jī)關(guān)及法律、法規(guī)

10、授權(quán)組織。（3分）(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭(zhēng)議。 （3分） (4)原告必須是在法定期限內(nèi)起訴。（2分） (5)法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的，已進(jìn)行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期未作出復(fù)議決定。（3分） 10.論述行政合理性原則的詳盡要求。 答：(1)行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的，無(wú)論有元成文的法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)運(yùn)用權(quán)力時(shí)必須符合法律目的；(5分) (2)行政行為應(yīng)建立在合法考慮的基礎(chǔ)上，要有合法的動(dòng)機(jī)，動(dòng)機(jī)合法要求行政機(jī)關(guān)不能以執(zhí)行法律(3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理，如果在詳盡處

11、理案件時(shí)，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。(4分) 11．論述我國(guó)行政訴訟的特征。 答：(1)行政案件由人民法院受理和審理。 根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對(duì)行政案件的審判權(quán)，人民法院在其內(nèi)部設(shè)立行政審判庭，專(zhuān)門(mén)審理行政案件。（4分） (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)生的爭(zhēng)議。 行政機(jī)關(guān)作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對(duì)象，不能通過(guò)行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序。 依據(jù)我國(guó)《行政復(fù)議法》的規(guī)

12、定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議者外，是否經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。（3分） (4)行政案件的審理方式原則上為開(kāi)庭審理。 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時(shí)必須開(kāi)庭審理，二審法院在審理上訴案件時(shí)，只有在事實(shí)清楚的情況下，才可以采用書(shū)面審理方式。（3分） 12.論述我國(guó)的行政訴訟的特征。 (1)行政案件由人民法院受理和審理 根據(jù)<中華人民共和國(guó)行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對(duì)行政案件的審判權(quán)，人民法院在其內(nèi)部設(shè)立行政審判庭，專(zhuān)門(mén)審理行政案件。(4分) (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機(jī)關(guān)作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)

13、生的爭(zhēng)議行政機(jī)關(guān)作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對(duì)象，不能通過(guò)行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序 依據(jù)我國(guó)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過(guò)行政復(fù)議者外，是否經(jīng)過(guò)行政復(fù)議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。(3分) (4)行政案件的審理方式原則上為開(kāi)庭審理 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時(shí)必須開(kāi)庭審理，二審法院在審理上訴案件時(shí)，只有在事實(shí)清楚的情況下，才可以采用書(shū)面審理方式。(3分) 13.論述行政合理性原則。 答：行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅

14、應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類(lèi)和幅度范圍作出行政決行政合理性原則是基于行政職權(quán)中的解放裁量權(quán)的存在和擴(kuò)大而產(chǎn)生的。行政機(jī)關(guān)作出的行政行為，除了有法律明確詳盡規(guī)定的羈束行政行為外，有相當(dāng)一部分是屬于在行政職權(quán)范圍內(nèi)，可以由行政機(jī)關(guān)解放裁量的行政行為，如在數(shù)量控制、范圍確定、時(shí)限長(zhǎng)短、處罰幅度等方面，行政機(jī)關(guān)享有一定的“解放度”。（4分） 合理性原則是解決行政合理與失當(dāng)?shù)膯?wèn)題。既然行政機(jī)關(guān)具有解放活動(dòng)的空間和權(quán)力，必然會(huì)因此產(chǎn)生在這個(gè)空間范圍內(nèi)作出的決定是否合適、合理，是否公正的問(wèn)題。（3分） 行政合理性原則的基本要求是：(1)行政行為的動(dòng)因應(yīng)當(dāng)符合法律目的；(2)行政行為應(yīng)當(dāng)建立在合法考慮基礎(chǔ)之上；(3)行政行為的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合乎情理。（4分） 14．試述人民法院不予受理行政案件的種類(lèi)。 答：(1)國(guó)家行為。（2分） (2)抽象行政行為。（2分） (3)行政機(jī)關(guān)對(duì)其工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定。（2分） (4)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。（2分） (5)公安、國(guó)家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為。（2分） (6)行政機(jī)關(guān)的調(diào)解和仲裁行為。（1分） (7)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為。（1分） (8)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為。（1分） (9)對(duì)公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。（1分）