第十七章合同第一節(jié)合同概述一、合同的概念和特征【分析】合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同有廣義和狹義之分。廣義的合同，不僅包括有關財產(chǎn)關系的協(xié)議，也包括有關身份關系的協(xié)議。本章所研究的是狹義的合同，即有關財產(chǎn)關系的協(xié)議。合同具有下述特征：首先，合同是一種民事法律行為，以意思表示為要素并依意思表示的內(nèi)容發(fā)生相應法律后果。其次，合同兩方以上當事人意思表示一致的民事法律行為，是平等當事人之間的一種協(xié)議或合意。最后，合同以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的。二、合同的種類有名合同和無名合同【分析】這是以法律上是否規(guī)定合同名稱為標準對合同所作的分類。有名合同又稱典型合同，是指法律上已經(jīng)規(guī)定了合同名稱及規(guī)則的合同；無名合同是指法律上尚未規(guī)定合同名稱及具體規(guī)則的合同。該分類的意義在于，兩者所適用的法律規(guī)則不同：有名合同適用法律已對其設定的規(guī)范；無名合同適用民法關于民事法律行為的規(guī)定及合同法總則，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。要式合同和不要式合同【分析】這是以合同是否須具備一定形式為標準對合同所作的分類。要式合同是指法律規(guī)定或當事人約定須具備特定形式的合同；不要式合同是無須具備特定形式的合同。二者的區(qū)別在于：要式合同在具備特定形式時成立或生效；不要式合同在當事人意思表示一致時成立或生效。單務合同和雙務合同【分析】這是以雙方當事人是否互負給付義務為標準對合同所作的分類。單務合同是指僅有一方負擔給付義務的合同；雙務合同是指雙方互負對待給付義務的合同。該分類的意義在于，雙務合同中，當事人享有同時履行抗辯權、后履行抗辯權和不安抗辯權，單務合同無此效力。另外，雙務合同有風險負擔的分配問題，如當事人一方因不可抗力不能履約而解除合同時，無權要求對方履行，若對方已履行，則應將所得利益返還，而單務合同不發(fā)生風險負擔問題。為自己利益訂立的合同和為第三人利益訂立的合同【分析】這是以合同目的是否為自己利益為標準對合同所作的分類。為自己利益訂立的合同是指訂約當事人自己享有權利并直接取得利益的合同；為第三人利益訂立的合同是指訂約當事人為第三人設定權利并使其取得利益的合同(其特征是：第三人不是當事人；第三人只享受權利，不承擔義務；第三人對是否接受權利有選擇權。如果第三人接受，則債務人應當向其履行，但債務人違約時，應當向債權人承擔違約責任；如果第三人拒絕接受，則合同權利由為第三人利益訂立合同的當事人自己享有。主合同和從合同【分析】這是以合同相互間的主從關系為標準對合同所作的分類。不以其他合同存在為前提即可獨立存在的合同，稱為主合同；必須盡其他合同存在內(nèi)前提才能成立的合同，為從合同。如借款合同與為擔保借款合同履行而訂立的保證合同，前者是主合同，后者是從合同。主合同的成立與生效與否直接影響著從合同的成立及效力，但從合同不成立或無效，通常不會影響到主合同的成立與效力。第二節(jié)合同的訂立一、合同訂立的概念【分析】合同的訂立，是指當事人就合同的相關內(nèi)容經(jīng)協(xié)商達成合意的過程。這一過程包括要約和承諾兩個階段。合同的訂立不同于合同的成立。合同訂立是一種動態(tài)的行為，是當事人從接觸、協(xié)商到達成合意的全部過程；合同成立是合同訂立過程的結果。二、要約與承諾要約的概念【分析】要約是當事人一方向對方發(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約一方稱要約人，接受要約一方稱受要約人或相對人。要約的條件【分析】一項有效的要約必須具備下列條件：1要約必須是特定人向相對人發(fā)出的意思表示。換言之，要約人必須是在客觀上可以確定的人。至于要約的相對人則既可以是特定的某個人，也可以是不特定的社會公眾。如商店的商品標價陳列，可以看做向不特定的人發(fā)出的要約。2要約必須以締結合同為目的。非以締結合同為目的的表示，如一般社交中的預約行為，不屬于要約。3要約的內(nèi)容應具體確定。要約一經(jīng)相對人承諾即導致合同成立。因此，要約的內(nèi)容必須具體確定，至少應包括擬訂立合同的必備條款，以供相對人考慮是否承諾。4要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約的法律效力體現(xiàn)在：要約生效后，要約人應受要約的約束，在要約有效期內(nèi)不得隨意撤銷或變更要約；受要約人則取得了承諾的權利，受要約人有權在要約的有效期限內(nèi)作出接受要約的答復，而不負必須承諾的義務。即使受要約人不承諾，也沒有通知要約人的義務。要約的生效時間因要約形式的不同而有所不同。一般來說，口頭要約自受要約人了解時生效，書面要約自要約到達受要約人時生效。在要約生效前，要約人可以撤回要約；要約生效后，在符合法定條件時，要約人可以撤銷要約。要約邀請與要約的異同【分析】要約邀請，是一方向他人作出的希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請的相同之處主要在于：(1)由特定人向特定人或不特定人發(fā)出；(2)均屬于意思表示，故應具備意思表示的成立要件。要約和要約邀請的區(qū)別是：(1)目的不同。要約的目的在于獲得對方的承諾以成立合同；要約邀請的目的在于引出對方的要約；(2)條件不同。要約的條件如前所述；要約邀請無需具備前述條件，如無需內(nèi)容具體確定只要邀請人足以確定即可；(3)效力不同。要約人須受要約約束；要約邀請本身沒有法律效力，故邀請人不受要約邀請的約束。一般來講，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等均為要約邀請。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。承諾的概念【分析】承諾是受要約人向要約人作出的同意要約的意思表示。承諾的條件【分析】一項有效的承諾應符合以下條件：1承諾必須是由受要約人本人或其代理人向要約人作出。2承諾必須在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，若要約是以對話方式作出的，除當事人另有約定外，受要約人應當即時作出承諾；若要約是以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。3承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約；作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。4承諾原則上應以明示方式作出，特殊情況下依交易習慣或者要約的規(guī)定也可以行為作出。但除法律有特別規(guī)定或當事人事先有明確約定外，沉默不能視為承諾的形式。承諾的效力在于承諾生效意味著合同成立，雙方當事人由此承擔合同產(chǎn)生的權利與義務。對于承諾生效的時間，我國合同法采取“到達主義”，規(guī)定承諾在承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人。三、合同訂立的特殊法律要求采用格式條款訂立合同【分析】格式條款，是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款應用廣泛，具有簡化締約程序，節(jié)約交易成本等好處，其主要弊病在于其為單方擬定，故經(jīng)常有失公平。我國合同法對格式條款有著特殊要求，具體體現(xiàn)在：首先，合同法要求提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。其次，格式條款中若有提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的情形的，該條款無效；格式條款中的下列免責條款無效：造成對方人身損害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。最后，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。拍賣【分析】拍賣，是指以公開竟價的形式將特定物品或者財產(chǎn)權利轉讓給最高應價者的買賣方式。拍賣的前提是有拍賣標的，拍賣標的應當是委托人所有或者依法可以處分的物品或財產(chǎn)權利。依照法律或者按照國務院規(guī)定需經(jīng)審批才能轉讓的物品或者財產(chǎn)權利，在拍賣前應當依法辦理審批手續(xù)。委托拍賣文物的，應當經(jīng)文物行政管理部門依法鑒定、許可。以拍賣方式訂立買賣合同的，拍賣公告屬于要約邀請，競買人的應價(或稱報價)行為構成要約，拍賣人的買定表示構成承諾。在競買人的最高應價經(jīng)拍賣師落褪或者以其他公開表示買定的方式確認后，合同成立。其后，買受人和拍賣人應當簽署成交確認書。招標投標【分析】招標投標，是指由招標人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標通知或公告，在諸多投標中選擇自己認為最優(yōu)的投標人并與之訂立合同的方式。招標投標一般包括以下階段：招標階段、投標階段、開標或定標階段。招標為要約邀請，投標為要約，定標為承諾。定標后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書，中標通知書對招標人和中標人具有法律效力，雙方應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)訂立書面合同。合同的審核與批準【分析】合同的審核與批準，并不是所有合同的成立或生效要件。但對依法律或行政法規(guī)規(guī)定應當經(jīng)過審核與批準的合同，則需經(jīng)有關機關審核與批準方能生效。如根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，合營各方簽訂的合營協(xié)議、合同，應報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審查批準方可生效。四、合同的成立合同的成立，是指當事人經(jīng)過協(xié)商一致建立合同關系的法律事實。合同成立的條件【分析】合同成立條件分為一般條件和特殊條件。一般條件是所有合同成立均須具備的條件，包括有雙方或多方當事人、當事人就合同主要內(nèi)容達成合意、合同內(nèi)容明確、經(jīng)過要約和承諾階段等。特殊條件是指某些合同成立必須具備的條件，如某些實踐性合同還須以交付標的物作為成立條件。合同成立的時間和地點【分析】合同成立的時間原則上為承諾生效時。一般來說，當事人就合同的條款協(xié)商一致，合同即成立。但要式合同與不要式合同又有所不同。要式合同以履行完特定形式或手續(xù)時為合同成立的時間。其中，采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立；采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同并要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。不要式合同中的諾成性合同以要約人收到承諾的時間或受要約人作出承諾行為的時間為合同成立的時間；不要式合同中的實踐性合同以標的物的交付時間為合同成立的時間。合同成立的地點通常為承諾生效的地點。其中，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。五、締約過失責任締約過失責任的概念【分析】締約過失責任，是指在訂立合同過程中，當事人一方因違反其依據(jù)誠實信用原則產(chǎn)生的先合同義務，而致另一方信賴利益的損失時所應當承擔的損害賠償責任?？梢?，締約過失責任的法理基礎是誠實信用原則。對其性質(zhì)，通說認為它既不屬于違約責任，也不屬于侵權責任，而是一種獨立的民事責任。締約過失責任主要適用于以下情況：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；泄露或者不正當?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的對方商業(yè)秘密；其他違背誠實信用原則的行為等。締約過失責任的構成要件【分析】締約過失責任的內(nèi)容是損害賠償，其構成條件包括：(1)一方違背依誠實信用原則應負的先合同義務、(2)他方受有信賴利益的損失。(3)一方違反先合同義務與他方所受損失之間有因果關系。(4)違反先合同義務的一方具有過失。締約過失責任的賠償范圍是信賴利益的損失。一般包括：締約費用；準備履行合同所支出的費用；喪失與第三人另訂合同的機會所造成的損失。第三節(jié)合同的效力一、合同的效力概述合同效力的概念【分析】合同效力是指依法成立的合同在當事人之間所產(chǎn)生的法律拘束力。合同效力具體表現(xiàn)在以下方面：一是在當事人之間產(chǎn)生特定的權利和義務，當事人依合同享有權利，承擔義務，任何一方均不得擅自變更或者解除合同；二是違反合同義務者須承擔違約責任，非違約方可以通過國家機關強制違約方履行義務或者承擔其他責任。合同的成立與生效【分析】合同成立與合同生效不同。合同成立是指當事人就合同的主要內(nèi)容達成了合意，而合同生效是指依法成立的合同已發(fā)生效力。合同成立的條件如前所述，合同生效的條件可以分為一般條件與特殊條件。一般條件包括：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益；標的確定和可能。特殊條件如需具備特定的形式或履行特定手續(xù)(要式合同)；條件成就或期限屆至(附生效條件與生效期限的合同)等。合同成立與合同生效的主要區(qū)別：一是性質(zhì)及評價標準不同。合同成立與否是一個合同是否存在的事實判斷問題，其判斷標準是合同是否已具備成立條件；合同生效與否是一個事關合同能否發(fā)生當事人預期的法律效力的價值判斷問題，其判斷標準是合同是否已符合生效條件。二是發(fā)生階段不同。大多數(shù)合同自成立時生效，但有些合同成立后尚需一定事實發(fā)生，方可生效。三是后果不同。合同成立意味著合同已經(jīng)客觀存在，違反之，須承擔締約過失責任；合同生效意味著已成立的合同可以發(fā)生效力，違反之須承擔違約責任。合同效力的不同情況【分析】已經(jīng)成立的合同就效力而言，主要分為生效合同、無效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同。符合生效條件的合同即為生效合同。無效合同又稱絕對無效的合同，是指雖然己經(jīng)成立，但因違反法律、行政法規(guī)或損害公共利益，因而自始不能發(fā)生合同應有之效力的合同。無效合同包括：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同；(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同；(4)損害社會公共利益的合同；(5)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同?？勺兏沙蜂N合同又稱相對無效的合同，是指因意思表示不真實等原因，享有撤銷權的當事人有權予以撤銷進而使其無效的合同。可撤銷合同包括：因重大誤解訂立的合同；在訂立時顯失公平的合同；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。效力未定合同是指雖已成立，但其效力在成立之時尚未確定，有待其他行為或事實予以確定的合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，效力未定合同包括三種類型：限制民事行為能力人依法不能獨立訂立而又未經(jīng)其法定代理人事先同意的合同；無權代理人以被代理人的名義與他人訂立的合同；無處分權人因處分他人財產(chǎn)而訂立的合同。二、限制民事行為能力人所訂立合同的效力【分析】限制行為能力人所訂立的合同分為兩種情況：一是純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同，以及經(jīng)法定代理人事前同意的合同，為有效合同；除此之外其他合同屬于效力未定合同，其效力取決于其法定代理人是否予以追認。追認應以明示方式做出。同時，相對人享有催告權，而善意相對人在法定代理人追認前有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。三、無權代理人和表見代理人所訂立合同的效力【分析】無權代理人所訂立合同的效力無權代理分狹義的無權代理與表見代理。在狹義的無權代理中，代理人所簽合同的效力取決于被代理人是否予以追認。被代理人的追認行為可以采取明示方式或者行為的默示形式。追認行為具有追溯力。追認前善意相對人有撤銷的權利。表見代理人所訂立合同的效力【分析】根據(jù)合同法規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。有關表見代理的內(nèi)容，詳見第六章第四節(jié)。四、法定代表人、負責人越權訂立合同的效力【分析】根據(jù)合同法規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。五、無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立合同的效力【分析】這種合同的生效條件有兩個，一是權利人追認；二是無處分權人在訂立合同后取得處分權。取得處分權的根據(jù)可以是買賣、贈與、繼承或受遺贈。以上兩個條件均不具備的，合同自始無效。但第三人符合善意取得條件的，直接取得權利。第四節(jié)合同的履行一、合同履行概述合同履行的概念【分析】合同的履行是指當事人按照合同約定或者法律規(guī)定實施一定的行為。履行是合同效力的核心，也是合同目的實現(xiàn)、合同關系消滅的基本途徑。合同履行的原則【分析】合同履行的原則是指當事人在履行合同過程中應當遵循的基本準則。具體包括：全面履行原則和誠實信用原則。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當履行原則，該原則要求當事人按照合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、履行地點、履行方式，全面完成合同義務。誠實信用原則要求當事人應本著誠實、守信、善意的態(tài)度履行合同義務，不得濫用權利或故意規(guī)避義務。合同義務不僅包括主給付義務和從給付義務，還包括根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣等產(chǎn)生的通知、協(xié)助、保密等附隨義務。全面履行原則要求當事人按照合同的約定全面履行義務，如果當事人就某些條款約定不明，應當遵循以下規(guī)則：就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。如果還不能確定，則適用下列規(guī)定：(1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。(3)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。(4)履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。(5)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(6)履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。二、雙務合同履行中的抗辯權雙務合同履行中的抗辯權，是指在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行債務的權利其存在的基礎是雙務合同的牽連性。我國合同法規(guī)定了以下三種抗辯權。同時履行抗辯權【分析】同時履行抗辯權，是指雙務合同的當事人在沒有約定履行順序或約定應同時履行的情況下，一方當事人在對方未為對待給付之前，得拒絕履行自己債務的權利。同時履行抗辯權的構成要件包括：(1)須當事人就同一雙務合同互負債務。(2)須雙方互負的債務均屆清償期。(3)須對方未履行債務或履行債務不符合約定。(4)須對方的對待給付是可能履行的。同時履行抗辯權制度主要適用于雙務合同，如買賣、租賃、承攬等。此外，當事人因合同不成立、無效、被撤銷或解除而產(chǎn)生的相互義務，若基于對價關系，也可主張同時履行抗辯權。同時履行抗辯權屬于延期抗辯權、一時抗辯權，其效力主要在于對方未履行或履行債務不符合約定時，有拒絕履行自己債務的權利。如果對方履行了債務，該權利即消滅。先履行抗辯權【分析】先履行抗辯權是指在當事人互負債務且有先后履行順序時，負有先履行義務的一方未履行債務或履行債務不符合約定時，后履行一方拒絕其履行要求的權利。后履行抗辯權的成立要件包括：(1)當事人基于同一雙務合同互負債務。(2)雙方債務均已屆清償期。(3)一方當事人有先為履行的義務。(4)應當先履行的一方未履行債務或者履行債務不符合約定，如履行遲延、不完全履行、部分履行等。先履行抗辯權屬一時的抗辯權，其成立及行使，使得后履行一方可中止履行自己的債務，以保護自己的期限利益、順序利益；在先履行一方采取了補救措施、變違約為適當履行的情況下，后履行抗辯權消滅，后履行一方須履行債務。不安抗辯權【分析】不安抗辯權是指先履行一方在有證據(jù)證明后履行一方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下，可暫時中止履行的權利。不安抗辯權的成立要件包括：(1)當事人基于同一雙務合同互負債務。(2)主張不安抗辯權的一方應當先履行債務且其債務已屆清償期。(3)先履行一方有確切證據(jù)證明對方履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實危險。不安抗辯權的效力在于：在具備上述條件時，先履行一方有權中止履行，并可要求后履行一方提供擔保。在后履行一方提供適當擔保時，先履行一方應當恢復履行。如果后履行一方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力而且未提供適當擔保，先履行一方可以解除合同。三、合同之債的保全合同之債的保全又稱合同保全，屬于廣義的合同擔保，其理論及立法根據(jù)是任何一個債務人原則上均對外承擔無限責任，故其一般財產(chǎn)是擔保債權實現(xiàn)的總擔保，該項財產(chǎn)亦稱“責任財產(chǎn)”。法律所規(guī)定的保障該項財產(chǎn)完整性的措施即為合同的保全。其具體內(nèi)容就是賦予債權人兩項權利：代位權和撤銷權。代位權【分析】代位權，是指當債務人怠于行使其對第三人的權利而危害債權實現(xiàn)時，債權人享有的以自己名義代位行使債務人權利的權利。代位權的成立條件是：(1)須債務人對第三人享有權利；(2)須債務人怠于行使權利且因此可能危及債權人的權利；(3)須債權人對債務人的債權已屆清償期而未獲清償；(4)須債務人對第三人的權利為非專屬性權利和可以強制執(zhí)行的權利。代位權必須通過訴訟方式行使，代位權的范圍以債權人的債權為限，行使代位權的必要費用，由債務人負擔。如果債權人向第三人即次債務人提起的代位權訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權成立的，由第三人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與第三人之間相應的債權債務關系消滅。撤銷權【分析】撤銷權是指債權人享有的依訴訟程序申請法院撤銷債務人實施的損害債權行為的權利。根據(jù)合同法的規(guī)定，撤銷權的成立要件因債務人所為的行為系無償或有償?shù)牟煌兴煌?。若為無償行為，只需具備客觀要件；若為有償行為，則需同時具備客觀要件與主觀要件。其中，客觀要件包括：(1)債務人實施了一定的處分財產(chǎn)的行為，具體包括放棄到期債權、無償轉讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)。(2)債務人的處分行為已發(fā)生法律效力。(3)債務人的行為已給債權人造成損害。主觀要件是指在債務人實施以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)而損害債權人利益的行為時，受讓人知道該情形。撤銷權由債權人以自己的名義在訴訟上行使。其范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。法院認定撤銷權成立的，債務人處分財產(chǎn)的行為自始無效。債權人應當自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。第五節(jié)合同的變更和解除一、合同的變更主體的變更；內(nèi)容的變更【分析】合同變更有廣義與狹義之分。廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容與主體發(fā)生變化；狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變化。在我國，合同立法和民法理論通常將主體的變更稱為合同的轉讓，將合同的變更限于內(nèi)容的變更。下文所稱合同變更限于內(nèi)容的變更，有關主體的變更參見第十六章第二節(jié)的相關內(nèi)容。合同變更的特征是：(1)合同變更必須以有效成立的合同為對象。對不成立或無效的合同而言，不存在變更問題。(2)合同變更必須經(jīng)當事人協(xié)商一致。合同變更是雙方法律行為，須經(jīng)當事人協(xié)商同意方可成立生效。當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。(3)合同變更只是合同內(nèi)容的局部變更而非全部變更。如標的數(shù)量的增減，履行期限、地點和方式的改變，均屬于合同變更。(4)合同變更將產(chǎn)生新的債權債務關系，當事人應按變更后的合同內(nèi)容來行使權利、履行義務。由于合同變更必須經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致，因此，有關合同訂立程序的規(guī)定完全適用于合同變更，且法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同變更后，當事人應當按照變更后的合同履行，對變更后的合同內(nèi)容的違反構成違約行為，應依法承擔違約責任。但合同變更對已按原合同所作的履行沒有溯及力，同時，合同的變更也不影響當事人要求賠償損失的權利。二、合同的解除合同解除的概念【分析】合同解除是指在合同有效成立之后尚未開始履行或者尚未全部履行之前，因當事人一方或雙方的意思表示，提前終止合同效力的行為。其特征是：(1)合同解除發(fā)生在合同有效成立至全部履行這段時間。(2)合同解除必須具備一定條件。這一條件可以是當事人約定的，也可以是法律直接規(guī)定的。(3)合同解除必須通過解除行為而實現(xiàn)，解除行為可以是單方法律行為，也可以是雙方法律行為。(4)合同解除的后果，是使基于合同發(fā)生的債權債務關系消滅，因此，它是合同終止的原因之一。法定解除；約定解除【分析】合同解除的方式包括法定解除和約定解除。法定解除即單方解除，是指在解除事由出現(xiàn)時，由享有解除權的一方當事人以單方行為解除合同的方式。此處的解除事由既可以是當事人在合同中事先約定的，也可以是法律直接規(guī)定的。對前者，合同法第93條作了規(guī)定。對后者，截合同法第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；(三)當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；(五)法律規(guī)定的其他情形?！贝送猓ｋU法、海商法、城市私有房屋管理條例等法律、行政法規(guī)還就保險合同、海上保險合同、私有房屋租賃合同的特殊解除事由作了具體規(guī)定。法定解除不必經(jīng)對方當事人同意，但需要通知對方，合同自通知到達對方時解除。對方對此有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構裁決合同應否解除。解除權的行使受到期限限制，法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權利消滅。約定解除即協(xié)議解除，是指當事人通過協(xié)商一致解除合同的行為。其條件是雙方達成合意。合同解除的法律后果是：合同尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施。合同解除的效力【分析】有效合同經(jīng)過雙方協(xié)議解除或者一方行使解除權后，合同權利義務關系終止。具體表現(xiàn)為：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施。合同解除不影響當事人要求賠償損失的權利。第六節(jié)合同的擔保一、合同擔保概述合同擔保的概念【分析】合同擔保是指促使債務人履行債務，保障債權人的債權得以實現(xiàn)的法律措施。合同擔?？煞譃橐话銚：吞貏e擔保。一般擔保是指以債務人的全部財產(chǎn)作為其履行債務的擔保，當其不履行債務時，債權人可申請強制執(zhí)行債務人的上述財產(chǎn)。合同保全即屬于一般擔保。特別擔保則是以債務人的某項特定財產(chǎn)或第三人的財產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保。其方式有五種：抵押、質(zhì)押、留置、保證和定金。合同的擔保具有從屬性、補充性和相對獨立性和明確的目的性。從屬性表現(xiàn)在擔保和主合同之間具有從屬關系，擔保以主合同的存在為前提，并可隨主合同的移轉而移轉。補充性表現(xiàn)在只有在所擔保的主債務不能履行時才能執(zhí)行擔保的財產(chǎn)。相對獨立性表現(xiàn)在擔保有自己獨立的變更和消滅原因，并且擔保當事人可以約定排除從屬性的某些內(nèi)容。明確的目的性表現(xiàn)在擔保的目的在于保障債權的實現(xiàn)。合同擔保的種類：約定擔保與法定擔保；人的擔保與物的擔?！痉治觥亢贤瑩？梢砸罁?jù)不同的標準分為不同的種類。以擔保的產(chǎn)生依據(jù)為標準，擔?？梢苑譃榧s定擔保與法定擔保。約定擔保是指通過當事人之間的約定而產(chǎn)生的擔保，如保證、定金、抵押、質(zhì)押；法定擔保是指無需當事人約定，根據(jù)法律規(guī)定而直接產(chǎn)生的擔保，如留置。以用來起擔保作用的事物的不同為標準，擔?？梢苑譃槿说膿Ｅc物的擔保。在人的擔保中，起擔保作用的是債務人以外的擔保人的信用，如保證即屬于人的擔保；在物的擔保中，起擔保作用的是特定的物，如抵押、質(zhì)押、留置。定金可以歸入到特殊的物的擔保，因其起擔保作用的是金錢，金錢可以視為特殊的物。二、保證保證的概念【分析】保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的擔保方式。保證的特征保證具有以下特征：首先，保證是由第三人提供的擔保方式。其次，保證是保證人以信用作為擔保的方式，故保證屬于人的擔保。最后，保證具有從屬性、補充性、相對獨立性和明確的目的性。主合同不成立或者無效，保證合同當然不成立或者無效。保證的設定【分析】保證的設定條件包括：1須保證人符合法定條件。國家機關原則上不得為保證人，除非經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款而進行轉貸。學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的職能部門也不得擔任保證人。但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體可以擔任保證人。企業(yè)法人的分支機構經(jīng)法人書面授權可以提供保證。2須保證人與債權人達成合意且意思表示真實。保證人提供保證的意思必須明確具體，而且必須是其本人的真實意圖，而不是受欺詐或受脅迫的結果。3須主合同合法有效。主合同無效，保證合同隨之無效，保證人不承擔保證責任。保證人無過錯的，亦不承擔其他民事責任；保證人有過錯的，承擔部分民事責任。4應當以書面形式訂立保證合同。保證合同內(nèi)容主要包括：被保證的主債權種類、數(shù)額；債務人履行債務的期限；保證的方式；保證擔保的范圍；保證的期間；雙方認為需要約定的其他事項。如果欠缺某項內(nèi)容，可以補正。保證的方式【分析】保證的方式包括一般保證和連帶責任保證，當事人可以約定采用何種保證方式。如果沒有約定或者約定不明確的，視為連帶責任保證。兩者的主要區(qū)別在于，一般保證的保證人享有先訴抗辯權。所謂先訴抗辯權是指保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并對債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，可以拒絕對債權人承擔責任的權利。采用何種方式，由當事人在保證合同中約定。沒有約定或約定不明的，按連帶責任保證承擔保證責任。保證的效力【分析】保證有效成立后，其效力體現(xiàn)在：1在保證人與債權人之間，債權人在履行期限屆至時，可以要求保證人承擔保證責任，而保證人則享有主債務人享有的一切抗辯權。同時，一般保證中的保證人還享有先訴抗辯權。保證人承擔保證責任的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。保證合同另有約定的，按照約定。債權人請求保證人承擔責任的，應當在當事人約定或法定的保證期間內(nèi)行使權利，否則保證人免除責任。2在保證人與主債務人之間，保證人在承擔保證責任后，有權向主債務人追償。三、定金定金的概念【分析】定金是指為擔保合同的履行，由當事人一方在合同訂立時或者訂立后至履行前給付給對方的一定數(shù)額金錢。定金的特征定金的特征在于：定金屬于約定擔保方式，當事人可以約定定金數(shù)額，但不得超過主合同標的額的20%；定金屬于金錢擔保，具有多重效力；定金合同是實踐合同，從實際交付定金之日起生效；定金具有從屬性，主合同不成立或者無效，定金隨之不成立或者無效。定金的種類【分析】定金可以分為立約定金、成約定金、證約定金、解約定金和違約定金。立約定金是指以定金作為訂立主合同擔保的定金，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。成約定金是指以交付定金作為主合同成立要件的定金，定金不交付，主合同不成立，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的除外。證約定金是證明主合同成立的定金。解約定金是指以喪失定金或者雙倍返還定金為代價而解除主合同的定金。違約定金是指以喪失定金或者雙倍返還定金作為對違約方懲罰的定金。我國現(xiàn)行法承認上述所有種類的定金。定金的效力【分析】不同種類的定金，其效力是各不相同的。如立約定金的效力在于擔保主合同的訂立；成約定金的效力在于促使主合同成立；解約定金的效力在于為當事人保留單方解除主合同的權利；違約定金通常兼具證約定金的效力。此種定金的效力有三：首先，擔保債務履行。定金是通過對違約方適用定金罰則而起到擔保作用的。定金罰則的基本規(guī)則是：給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。此處的“不履行”指的是完全不履行。因遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實現(xiàn)，可以適用定金罰則，除非法律另有規(guī)定或者當事人另有約定。當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。其次，違約定金的另一效力是可以證明合同成立，定金的交付本身可以視為合同成立的證據(jù)。最后，違約定金具有預先給付的作用，在合同履行的情形下，定金可以視為預付款。但違約定金不同于預付款，二者的主要區(qū)別在于：首先，性質(zhì)不同。違約定金是一種擔保方式，預付款是一種支付手段。其次，效力不同。違約定金除擔保外，還有證明合同成立及預先給付的作用；預付款則無擔保之作用。最后，功能不同。違約定金有制裁功能；預付款無此功能。第七節(jié)幾類主要的合同一、轉移財產(chǎn)權的合同買賣合同【分析】買賣合同是指出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。其特征在于：它是雙務合同、有償合同、不要式合同、諾成性合同，其核心在于轉移標的物的所有權。買賣合同屬于雙務合同。出賣人的義務主要有：(1)交付標的物。出賣人交付標的物的方式可以是現(xiàn)實交付、擬制交付、指示交付、簡易交付和占有改定?，F(xiàn)實交付又稱實際交付，是指出賣人將標的物置于買受人的實際控制之下，由買受人直接占有標的物。擬制交付是指出賣人將提取標的物的單證如提單、倉單等交付于買受人，以代替實物交付。指示交付是指命令占有標的物的第三人將物交付給買受人。占有改定是指將出賣人的占有由直接占有改為間接占有。簡易交付是指在合同生效之前標的物即由買受人占有。(2)轉移標的物的所有權。(3)擔保標的物無瑕疵。瑕疵包括質(zhì)量瑕疵和權利瑕疵。買受人的義務主要包括：(1)支付價款。執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。(2)檢驗和接受標的物。若買受人發(fā)現(xiàn)標的物不符合約定，可以行使拒收權，但同時應負通知義務、保管義務與緊急情況下的處置義務。根據(jù)相關規(guī)定，標的物所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。如依據(jù)鑲合同法的有關規(guī)定，因買受人的原因致使標的物不能按照約定、的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險；出賣人出賣交由運輸人運輸?shù)脑谕緲说奈铮斒氯肆碛屑s定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔；當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，按照相關規(guī)定標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔；出賣人按照約定或規(guī)定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。需要指出的是，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。除一般買賣合同外，我國合同法還規(guī)定了幾種特殊買賣合同，主要包括：分期付款買賣、憑樣品買賣、試用買賣等。在分期付款買賣中，當事人可以約定標的物所有權和風險承擔的轉移時間；沒有約定的，該時間應當是標的物交付之日。合同法對其規(guī)定的特殊規(guī)則是：買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的15的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標的物的使用費。此外，根據(jù)最高人民法院的有關規(guī)定，采取分期付款方式購車，出賣方在購買方付清全部車款前保留車輛所有權的，購買人使用該車致他人人身、財產(chǎn)損害的，出賣人不承擔民事責任。在憑樣品買賣中，當事人應當封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明，出賣人交付的標的物應當與樣品及其說明的質(zhì)量相同，否則，出賣人應承擔違約責任。但買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標的物與樣品相同，出賣人交付的標的物的質(zhì)量仍然應當符合同種物的通常標準。試用買賣合同在當事人意思表示一致時成立，在買受人認可標的物時生效。買受人在試用期內(nèi)享有選擇權。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。供用電、水、氣、熱力合同【分析】供用電、水、氣、熱力合同是指當事人一方向另一方提供電、水、氣、熱力，另一方使用這些能源并支付報酬的合同。該類合同的特征是：屬于雙務、有償、諾成合同；主體具有特殊性；具有公益性和計劃性；具有長期性和持續(xù)性。在供用電合同中，供電人的義務包括：及時、安全地供電；中斷供電時的通知義務；因自然災害等原因斷電時的搶修義務；其他義務等。用電人的義務包括：及時交付電費和其他法定費用的義務；保持安全用電的義務；配合和協(xié)助義務等。贈與合同【分析】贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。贈與合同的特征在于：它是單務、無償、諾成性的轉移則產(chǎn)所有權的合同。相對于其他類型的諾成性合同來說，不具有社會公益、道德義務性質(zhì)且未經(jīng)公證的一般贈與合同效力較弱，因為依合同法的有關規(guī)定，一般贈與合同中的贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。在贈與合同中，贈與人的義務包括：(1)交付贈與物。但一般贈與合同中贈與人可通過撤銷贈與免除此項義務。而對具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人原則上無權撤銷，必須應受贈人的請求交付贈與物。(2)瑕疵擔保義務。在通常情況下，贈與人對贈與財產(chǎn)的瑕疵不承擔責任，但若贈與附有義務，贈與人應在附義務的限度內(nèi)承擔與出賣人相同的擔保責任。(3)損害賠償責任。在以下兩種情況中，贈與人應承擔損害賠償責任：一是因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的；二是贈與人故意不告知或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的。由于贈與合同屬于單務合同，因此，受贈人原則上不承擔義務。但在贈與附有義務時，受贈人應當按照約定履行義務。借款合同【分析】借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。其中，交付借款方為貸款人，接受借款方為借款人。借款合同具有以下特征：(1)轉移標的物處分權。(2)標的物是貨幣。(3)是雙務合同。(4)有償或無償可由當事人決定。(5)可以是諾成性的，也可以是實踐性的。借款合同依貸款人的不同，可以分為金融機構借款合同和自然人之間的借款合同。前者的特征是：貸款人只能是銀行或其他金融機構；是雙務、有償、諾成性的要式合同。后者的特征是：(1)雙方當事人均為自然人。(2)是否有償取決于雙方的約定。沒有約定或約定不明，視為無償；如果約定為有償，不得違反中國人民銀行有關借款利率的規(guī)定。(3)是實踐性合同，合同自貸款人提供貸款時生效。(4)是不要式合同。租賃合同【分析】租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。租賃合同的內(nèi)容包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。租賃期限6個月以上的應當采用書面形式；當事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。租賃合同的特征是：(1)是有期限地轉移標的物使用權的合同。(2)是雙務、有償、諾成性的不要式合同。(3)其標的物為非消耗物。在租賃合同中，出租人的義務包括：(1)按約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。(2)保證租賃物上不存在權利瑕疵與質(zhì)量瑕疵。(3)對租賃物進行維修，但當事人另有約定的除外。出租人的權利包括：保留租賃物的所有權；收取租金。承租人的義務包括；(1)按照約定的方法正確使用并妥善保管租賃物。(2)未經(jīng)出租人同意，不得擅自轉租租賃物，也不得擅自對租賃物進行改善或增設其他設施。(3)支付租金。(4)于合同終止時返還租賃物。承租人的權利包括：請求出租人交付租賃物；對租賃物進行使用和收益。融資租賃合同【分析】融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購實租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。其特征是：(1)對合同的當事人有資格限制，出租人為經(jīng)過有關機關批準有權經(jīng)營融資租賃業(yè)務的法人。(2)合同中的承租人向出租人支付的租金并非單純使用租賃物的代價，而是“融資”的代價。(3)租賃合同的標的物是應承租人的要求購買的，而且通常是價值較高的固定資產(chǎn)。(4)它是雙務、有償、諾成性的要式合同，應當采用書面形式。融資租賃合同中的出租人的權利包括：在租賃期間保有租賃物的所有權；收取租金；在合同終止時收回租賃物。出租人的義務包括：購買租賃物并向出賣人支付貨款；交付租賃物給承租人；協(xié)助承租人向出賣人索賠。另外，在承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物時，出租人還應對租賃物的瑕疵承擔擔保責任。承租人的權利主要有：選擇租賃物的出賣人并決定租賃物的條件；接受出賣人交付的標的物并有權就該標的物的瑕疵請求出賣人承擔瑕疵擔保責任；在租賃期間占有、使用租賃物；在租賃期間屆滿時享有對租賃物的優(yōu)先購買權。承租人的義務主要有；依合同約定及時接受出賣人交付的標的物；按照約定向出租人支付租金；妥善保管、使用與維修標的物；對租賃物致人損害承擔賠償責任；于合同終止時返回標的物。二、完成工作交付成果的合同承攬合同【分析】承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。完成工作交付成果方為承攬人，接受工作成果并給付報酬方為定作人。承攬合同包括加工合同、定作合同、修理合同、復制合同、測試合同、檢驗合同及其他類型的承攬合同。承攬合同的特征是：(1)以完成一定工作為目的。(2)標的物為承攬人應向定作人交付的工作成果，該成果具有特定性。(3)承攬人以自己的風險獨立完成工作。(4)承攬人的義務具有不可讓與性。(5)是雙務、有償、諾成性的不要式合同。在承攬合同中，承攬人的義務主要包括：(1)以自己的設備、技術和勞力完成主要工作并按期交付工作成果。(2)對完成的工作成果負瑕疵擔保義務和保管義務。(3)按約定提供材料或者妥善處理定作人提供的材料。(4)接受定作人必要的監(jiān)督、檢查。(5)按定作人的要求保守秘密。其權利是報酬請求權及滿足法定條件時的留置權。定作人的義務主要有：(1)依約定提供材料并對承攬人進行協(xié)助。(2)按時接受、驗收承攬人交付的工作成果。(3)按約定的期限和方式向承攬人支付報酬。其權利是監(jiān)督承攬人工作；請求承攬人交付工作成果。建設工程合同【分析】建設工程合同是指建設工程的發(fā)包方為完成工程建設任務，與承包人簽訂的約定由承包人按照發(fā)包方的要求完成工作并交付建設工程，由發(fā)包人支付價款的合同，包括工程勘察、設計、施工合同。建設工程合同的特征是：(1)主體具有限定性。(2)標的具有特殊性，為基本建設工程。(3)合同管理具有嚴格性。(4)形式具有要式性。(5)是雙務、有償、諾成性合同。建設工程合同的訂立必須遵守國家規(guī)定的程序，原則上應采取招標投標的方式。建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。在勘察、設計合同中，發(fā)包人的主要義務是：(1)按照合同約定，全面、準確、及時地提供開展勘察設計工作所需要的基礎資料、技術要求，按照合同約定提供必要的協(xié)作條件。(2)按照合同約定向勘察、設計人支付勘察、設計費。(3)維護勘察、設計成果。承包人的主要義務是：(1)按照合同約定按期完成勘察、設計工作，向發(fā)包人提交勘察、設計成果，并對勘察、設計成果負瑕疵擔保責任。(2)按照合同約定完成協(xié)作事項。在施工合同中，發(fā)包人的主要義務是：(1)做好施工前的準備工作，按照合同約定提供材料、設備、施工場地、建設資金、技術資料等。(2)為承包人提供必要的條件，保證工程建設順利進行。(3)組織工程驗收。(4)接收建設工程并依約定支付工程價款。如果發(fā)包人未按照約定向承包人支付價款，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，就該工程折價或拍賣的價款，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。承包人的主要義務是：(1)按時開工和按要求施工。(2)接受發(fā)包人的必要監(jiān)督。(3)按期按質(zhì)完工并交付建設工程。(4)對建設工程合理使用期限內(nèi)的質(zhì)量安全負擔保責任。因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任。三、提供勞務的合同運輸合同【分析】運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。運輸合同的特征是：(1)標的是承運人的運輸行為。(2)是雙務、有償合同。(3)一般為諾成性合同。(4)通常是格式合同。在客運合同中，承運人的義務包括：(1)對重要事項向旅客予以告知。(2)按照約定的時間、班次、運輸工具運送旅客。(3)盡力救助旅客。(4)保證旅客人身安全。在運輸過程中旅客傷亡的，無論是持正常客票的旅客，還是按規(guī)定免票、持優(yōu)待票或經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客，除傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的以外，承運人均應承擔損害賠償責任。(5)保證旅客行李安全。在運輸過程中旅客自帶行李毀損滅失的，承運人有過錯的，應當承擔賠償責任。如毀損滅失的是旅客托運的行李，承運人應當按照貨物運輸?shù)挠嘘P規(guī)定，就行李的毀損滅失承擔責任。旅客的主要義務是：(1)支付票款。(2)持有效客票按客票記載的時間乘運。(3)遵守安全事項，按限量攜帶行李，不得攜帶危險或違禁物品。在貨運合同中，托運人的主要義務包括：(1)如實申報托運的貨物。(2)按照約定交付托運的貨物。(3)按照規(guī)定支付包括運費在內(nèi)的相關費用。承運人的主要義務包括：(1)按照合同的約定接受托運人托運的貨物并交付運輸單證。(2)遵從托運人中止運輸、返還貨物、變更到達地點的有關要求。(3)通知收貨人或托運人并交付貨物。(4)安全運送貨物。若貨物在運輸途中毀損滅失，承運人應承擔損害賠償責任，除非承運人能夠證明貨物的毀損滅失是由于不可抗力、貨物本身的自然屬性或合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的。保管合同【分析】保管合同是指一方為另一方保管物品并按約定返還的合同。其特征是：(1)原則上是實踐性合同。(2)為雙務合同。(3)是否有償由當事人約定，沒有約定或者約定不明確，依照交易習慣也無法確定時，保管合同是無償?shù)摹?4)以保管行為為標的。(5)是不要式合同。在保管合同中，保管人的義務主要有：(1)給付保管憑證。(2)妥善保管保管物。在保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔賠償責任。(3)在第三人對保管物主張權利時有通知義務。(4)返還保管物，包括原物和孳息。寄存人的義務包括：(1)負擔必要費用