行政法與行政訴訟法形成性考核冊（1）一|、解釋下列概念和術語1 行政法：是指調整行政關系，規(guī)范和控制行政權的法律規(guī)范系統(tǒng)。2 行政法律關系：是指為行政法所調整和規(guī)定的，具有行政法上權利與義務內容的各種社會關系。3 .行政主體：是指能以自己名義行使國家行政職權，作出影響行政相對人權利義務的行政行為，并能由其本身對外承擔行政法律責任的行政機關和法律、法規(guī)授權的組織。4 .國家行政機關：是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設置的行使國家行政職能的國家機關。5 公務員：是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。6 行政相對方：是指行政管理法律關系中與行政主體相對應的另一方當事人，即行政主體行政行為影響其權益的個人和組織。7 行政行為：是指行政主體實施的產(chǎn)生行政法律效果的行為。8 .行政立法：是指國家行政機關依法定權限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動。9 行政許可：是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權利的一種具體行政行為。10 行政強制：是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強制性的具體行政行為的總稱。11 行政合同：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權利與義務的協(xié)議。12 行政指導：是行政機關在其所管轄的事務范圍內，根據(jù)國家的政策規(guī)定或者法律原則，針對特定的公民、法人或其他組織，用非強制性的方法和手段，取得該行政相對方的同意或協(xié)助，有效地實現(xiàn)一定的行政目的得主動的管理行為。13 行政處罰：是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。14 行政責任：是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性法律后果。15 行政救濟：指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權益，而請求有權的國家機關依法對行政違法或行為不當行為實施糾正，并追究其行政責任，以保護行政相對方的合法權益的一種法律制度。16 行政復議：指公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請，由受理申請的行政機關對該具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。 17 行政賠償：又稱行政侵權賠償，是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?8行政訴訟：是指公民、法人或者其他組織認為具有公共行政職權的機關和組織的具體行政行為侵犯其合法權益，向人民法院提起訴訟，人民法院依行政訴訟程序對具體行政行為合法性進行審查并作出裁判，解決行政爭議的活動。二 行政法與行政訴訟法形成性考核冊（2）寫一篇與行政法密切相關的論文，題目自定，最好能結合實踐.行政法基本原則在實踐中的運用。 答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質特性。 主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用 行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內容： （一） 任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。 （二） 行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。 （三） 決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。 行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規(guī)定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求： （一） 任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在 （二） 任何行政職權的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規(guī)范，而且應遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。 （三） 任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 行政合法性原則這三個方面的具體內容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規(guī)，國務院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律?？傊?，行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關因素或內容不合理的相關因素內容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質控制，使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)中華人民共和國治安管理法，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反中華人民共和國治安管理法。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)中華人民共和國治安管理法之規(guī)定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。 行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力2013行政法與行政訴訟法形成性考核冊（3）一 選擇題 單選題1行政法是調整（C）被行使過程中所產(chǎn)生的社會關系以及對行政權進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范總稱A行政權 B行政法律關系 C行政關系 D行政2 (B) 3(A) 4(C) 5(A) 6()（）（）（）（）（）多選題下列屬于我國行政法淵源的有（）憲法和法律行政法規(guī)與規(guī)章地方性法規(guī)自治條例和單行條例二填空題行政處罰中“一事不再罰”是指中級物 、行為、和精神財富4 行政主體5 法律實踐和法律行為6 申請撤訴、 缺席判決三 名詞解釋1行政權 ：是指憲法和行政組織法授予行政主體執(zhí)行國家法律、政策，管理國家內政、外交事務的國家權力。2 行政指導：行政指導：是指行政主體在其管轄權限內，為適應復雜多變的經(jīng)濟和社會生活需要，依據(jù)國家的法律或政策，適時靈活地采取引導、勸告、建議、協(xié)商、示范、制定導向性政策、發(fā)布有關信息等非強制性手段，在行政相對方的同意或者協(xié)助下，實現(xiàn)一定行政目的的行為。3 行政立法：是指國家行政機關依法定權限和法定程序制定行政法規(guī)、規(guī)章的活動。4 具體行政行為：是指國家行政主體針對特定的行政管理對象實施的行政行為。包括行政許可、行政強制、行政處罰等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來。具體行政行為通常具有個別效力。5 行政賠償：是國家行政機關和行政機關工作人員在行使職權時，違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的，國家負責向受害人賠償?shù)闹贫?。四簡述題1簡述行政法的特征答：(1)行政法尚沒有統(tǒng)一完整的實體行政法典 (2)行政法涉及的領域十分廣泛，內容十分豐富（3)行政法具有很強的變動性由于社會生活和行政關系復雜多變，因而作為行政關系調節(jié)器的行政法律規(guī)范也具有較強的變動性，需要經(jīng)常進行廢、改、立。，2簡述公務員的權力答公務員：是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。公務員具有以下權利：（1）獲得履行職責應當具有的工作條件；(2)非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；(3)獲得工資報酬，享受福利、保險待遇；(4)參加培訓；(5)對機關工作和領導人員提出批評和建議；(6)提出申訴和控告；(7)申請辭職；(8)法律規(guī)定的其他權利。五論述題論述行政法的基本原則答：行政法基本原則是指導和規(guī)范行政法的立法、執(zhí)法以及指導規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的行政法的基本原則它又分為實體性基本原則和程序性基本原則.行政法的實體性原則:1.）依法行政原則.2.）尊重和保障人權原則.3）.越權無效原則. 4）.信賴保護原則.5）.比例原則.行政法的程序性原則:1）.正當法律程序原則. 2）.行政公開原則.3）.行政公正原則. 4）.行政公平原則.六 案例分析案情介紹：某省某自治州東?？h李家營鎮(zhèn)鐵杉屯村地處山區(qū)，交通十分不便。該村部分村民便利用該村地理位置偏僻，工商等執(zhí)法部門不便進行監(jiān)管的便利條件生產(chǎn)、加工摻有麥麩、變質植物油、霉變花生米和核桃仁的偽劣辣椒面，并使用工業(yè)染料“酸性大紅”、“堿性熒光黃GR ”對產(chǎn)品染色。由于東?？h紅松食品有限公司生產(chǎn)的紅松牌辣椒面在當?shù)厥值臅充N，而且銷售價格相對較高。該村生產(chǎn)的偽劣辣椒面的包裝全部假冒紅松牌商標。工商機關會同公安部門多次進行檢查、打擊、取締。但是往往是執(zhí)法部門前腳一走，制假生產(chǎn)又死灰復燃，屢禁不絕。經(jīng)初步檢查，2003 年9 月到2004 年5 月不到一年的時間，該村制假作坊共加工假冒辣椒面500 多噸，獲違法所得10 萬多元。經(jīng)檢測，含有“酸性大紅”、“堿性熒光黃GR ”的辣椒面對人體有致癌畸變作用，不能食用。該種偽劣辣椒面由于售價比較低，經(jīng)不同的渠道大批量地流入市區(qū)，給廣大老百姓的生命健康造成了極大的威脅，也給東?？h紅松食品有限公司造成了巨大的經(jīng)濟損失。東?？h紅松食品有限公司為了避免進一步的損失，不得已就派駐4 名職工常駐鐵杉屯村執(zhí)行打假任務，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)制假企業(yè)和作坊生產(chǎn)假冒辣椒面就立即報告工商等執(zhí)法部門。但由于地處偏遠、交通不便，執(zhí)法部門仍然不能有效及時地對違法生產(chǎn)進行打擊。為了更加方便、經(jīng)常地打擊不法生產(chǎn)，東?？h工商行政管理局遂與東?？h紅松食品有限公司簽署了行政委托協(xié)議，委托該公司行使打假的行政職能。2004 年5 月，東?？h紅松食品有限公司的打假人員發(fā)現(xiàn)鐵杉屯村村民王某某在山上隱蔽處生產(chǎn)假冒的紅松牌辣椒面，當場查獲已經(jīng)加工好，未來得及外運的假冒成品1 噸多。打假人員遂依據(jù) 中華人民共和國產(chǎn)品質量法 第四十九條、第五十條和第六十條的規(guī)定，以東?？h工商局的名義對當事人王某某給予責令終止違法活動，沒收產(chǎn)品、原料和生產(chǎn)工具，沒收違法所得并罰款2000 元的行政處罰。王某某對此行政處罰不服，向東?？h人民法院提出了行政訴訟問題：1什么是行政法中的被委托組織？被委托組織的范圍、特征及其法律地位如何？2被委托組織和被授權組織有什么不同？3本案中某縣紅松食品有限責任公司作為受委托組織能否成為行政主體？答：1、某縣紅松食品有限責任公司是被委托組織。行政委托是指行政機關在其職權范圍內，依法將其行政職權委托給非國家機關的組織來行使，受委托組織以委托機關的名義實施管理行為和行使行政職權，并由委托機關承擔法律責任的制度。行政委托有以下的特征：行政委托的職權來源是行政機關的委托行為；行政委托的對象不能是其他行政機關、也不能是其他國家機關，應該是社會組織，若法律有特別規(guī)定的話，應該符合法律的規(guī)定；行政委托不發(fā)生職權、法律后果及行政主體資格的轉移。2被委托組織與被授權組織不同，被委托組織以委托機關的名義實施管理行為和行使行政職權，并由委托機關承擔法律責任的制度。被授權的職權來源是法律、法規(guī)的明文規(guī)定，而且行政授權導致行政職權及主體資格的轉移。被授權組織可以以自己的名義獨立行使行政職權和承擔相應的法律責任，在行使職權時是獨立的行政主體。3被委托的組織并不能成為行政主體，某縣紅松食品有限責任公司作為受委托組織不能成為行政主體。2013行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案(4)一 、選擇題單項選擇1（ A）是指國家行政機關在行使行政權力進行行政活動過程中，所遵循的法定方式和步驟。A行政程序 B行政程序法 C行政方式 D行政制度2 行政訴訟中人民法院審理行政案件可以參照( B 行政法規(guī) )3 行政行為相對于民事行為和其他國家機關行為，不具有下述特征（C ） A、從屬法律性 B、裁量性C、等價有償性 D、單方性4 行政相對人對公安機關實施的行政拘留處罰不服，申請行政復議的期限為收到行政拘留裁決書之日起（D） A 5日內B 15日內c 30日內D 60日內5 國家行政機關對其系統(tǒng)內部違法失職的公務員實施的懲戒措施為（B）。A.行政處罰 B. 行政處分C行政強制. D.行政司法 6 (A)7行政機關委托某建筑隊拆除違章建筑并向違章者征收拆除費用的行為是（B） A、直接強制 B、代執(zhí)行 C、即時強制 D、執(zhí)行罰8D9C10國務院根據(jù)憲法和法律制定的有關行政管理的規(guī)范性文件的總稱為( B )A行政法律。B行政法規(guī)。C行政規(guī)章。D行政措施多項選擇1ABCD 2AC 3ABC 4 ABC 5ACD 二填空題1 行政職權、 能獨立2國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關32012. 1. 141989 .4. 4 1990. 10. 15支付賠償金三 名詞解釋1行政職權：是指國家行政權的轉化形式，是依法定位到具體行政主體身上的國家行政權，是各行政主體實施國家行政管理活動的資格及其權能。2行政法律關系：是指為行政法所調整和規(guī)定的，具有行政法上權利與義務內容的各種社會關系。3行政合同：是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權利與義務的協(xié)議。4行政復議：是公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法請求上一級行政機關或法定復議機關依照行政復議程序重新審查原具體行政行為是否合法、適當，并作出復議決定的活動。四簡答題一）簡述行政許可的作用答：1行政許可是國家對社會經(jīng)濟、政治、文化活動進行宏觀調控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的法律手段2行政許可有利于維護社會經(jīng)濟秩序，保障廣大消費者及公民的權益3行政許可有利于保障社會公共利益，維護公共安全和社會秩序4行政許可有利于控制進出口貿易，保護和發(fā)展民族經(jīng)濟5行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護，促進人與環(huán)境的和諧、健康、協(xié)調發(fā)展。二）簡述行政訴訟第三人的特征答：行政訴訟第三人是指同提起訴訟的具體行政行為有利害關系，為了維護自己的合法權益而參加訴訟的個人或者組織，行政訴訟第三人有以下特征：1、行政訴訟第三人是原、被告之外的個人或者組織，并且必須是行政法律關系的主體。2、行政訴訟第三人是同被訴的具體行政行為有利害關系的人。這里的利害關系是指與被訴具體行政行為有法律上的權利義務關系，并且僅限于行政法上的權利義務關系。3、行政訴訟第三人參加訴訟，必須是在訴訟開始之后和審結之前。否則，就不發(fā)生第三人參加訴訟的問題，這是與民事訴訟第三人共同具備的特征。4、行政訴訟第三人參加訴訟的方式有兩種：即可以主動申請參加訴訟，也不以由人民法院依職權通知其參加訴訟。在行政訴訟中，第三人具有當事人的地位，從而享有與原、被告基本相同的權利義務五 論述題論述行政強制執(zhí)行答：行政強制執(zhí)行是指公民、法人或其他組織不履行行政機關依法所作行政處理決定中規(guī)定的義務，有關國家機關依法強制其履行義務或達到與履行義務相同狀態(tài)的行為。行政強制執(zhí)行是在我國國家機關依法行政的前提下,保證我國國家機關的決定順利執(zhí)行,維護國家利益,保證國家機關分健康有緒的執(zhí)行各項職務的一道重要防線。行政強制執(zhí)行是在以行政義務為限，不能超過當事人所承擔的行政義務范圍的前提下，強迫公民、法人或其他組織履行行政義務的一種法律手段。研究行政強制執(zhí)行在客觀形勢發(fā)展變化時期存在的合理性與必要性，認識它在不同時期的關聯(lián)作用，在不同時期的豐富、發(fā)展與完善以及所發(fā)揮的積極作用，科學地認識和運用行政強制執(zhí)行的基本制度、掌握行政強制執(zhí)行的種類、實施程序、方式、原則是具有十分重要的現(xiàn)實作用。六案例分析 張某經(jīng)營一家熟食店，為謀取暴利，經(jīng)常向無證商販購買低價豬肉，加工成熟食后進行銷售。2002年7月經(jīng)群眾舉報，市衛(wèi)生局對該熟食店進行檢疫調查。結果發(fā)現(xiàn)張某經(jīng)營的熟食制品中有三個品種、七批次細菌嚴重超標，對食用者的身體健康構成較大危害。因此，市衛(wèi)生局根據(jù)中華人民共和國食品衛(wèi)生法之規(guī)定，對張某處以5000元罰款，銷毀所有不合格熟食制品，沒收違法所得2000元，并吊銷張某食品衛(wèi)生許可證的行政處罰。張某對此處罰決定表示服從，沒有提出行政復議和行政訴訟。 2002年8月，張某所在區(qū)的工商管理局以熟食店違法經(jīng)營為由，又對張某進行了查處。決定罰款6000元并吊銷熟食店的營業(yè)執(zhí)照。張某認為自己因為出售不合格食品一事已被衛(wèi)生局罰了款，工商局不應該再進行處罰。而區(qū)工商局認為衛(wèi)生局是依據(jù)其對食品衛(wèi)生監(jiān)督的職權對張進行查處，而工商局是根據(jù)其對市場管理的職權依法行政，且程序合法，兩者并不矛盾。答：1依職法行政行為有：對張某處以5000元罰款，銷毀所有不合格熟食制品，沒收違法所得2000元，并吊銷張某食品衛(wèi)生許可證的行政處罰2行政處罰原則：1) 1）處罰法定原則 2)遵循公正公開的原則 3)處罰與教育相結合的原則，（4）保障當事人陳述權利原則（5）一事不再罰原則3 本案中適用一事不再罰原則