目錄一、明確夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍1 （一）夫妻約定財產(chǎn)1 （二）夫妻個人財產(chǎn)2 1、男女一方的婚前財產(chǎn)2 2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費2 3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)屬個人財產(chǎn)2 4、一方專用的生活用品3 （三）夫妻共同財產(chǎn)3二、關(guān)于夫妻財產(chǎn)分割方面的完善4 （一）分居期間的財產(chǎn)歸屬4 （二）“生存能力”的劃分4三、處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運用5 （一）對借款中爭議借據(jù)處理6 （二）夫妻一方以個人名義所欠債務的處理6參考文獻9內(nèi) 容 摘 要 近幾年離婚案件逐年上升，法院在審理時認定夫妻感情破裂，夫妻的身份關(guān)系就要終止，隨著夫妻身份關(guān)系的終止，夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系也就終止，此時財產(chǎn)需要分割。隨著經(jīng)濟轉(zhuǎn)變、社會的發(fā)展，夫妻財產(chǎn)問題較之過去更為復雜。經(jīng)過幾年的準備，新婚姻法相關(guān)司法解釋的出臺對夫妻財產(chǎn)的分割產(chǎn)生了很大的影響，也適應了新時代的要求。全文分為三部分，首先闡述明確約定財產(chǎn)、分清夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍；其次提出了夫妻財產(chǎn)分割完善策略;最后分析了關(guān)于處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運用。 關(guān)鍵詞 婚姻法 離婚 夫妻共同財產(chǎn) 個人財產(chǎn) 分割夫妻離婚財產(chǎn)分割淺析隨著時代發(fā)展，近幾年離婚案件呈逐年上升趨勢，俗話說：夫妻本是同林鳥，大難臨頭各自飛，夫妻感情破裂導致離婚時，隨著夫妻身份關(guān)系的終止，夫妻之間的財產(chǎn)也就需要分割。過去，人們的收入主要來源于工資或農(nóng)作物收成，除此之外沒有其他收入，夫妻財產(chǎn)只是一些有限的生活日常用具；現(xiàn)在，夫妻財產(chǎn)狀況起了很大變化，財產(chǎn)種類也顯多元化、復雜化，而1980年婚姻法受當時經(jīng)濟條件的制約，有關(guān)夫妻財產(chǎn)制度的內(nèi)容非常簡略，在某些內(nèi)容的規(guī)定上甚至是一片空白。經(jīng)過幾年的準備，新婚姻法終于于九屆全國人大常委會第21次會議通過，并于2001年4月28日開始施行，關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）和解釋（二）也相繼生效施行。新婚姻法及其解釋對夫妻財產(chǎn)的分割產(chǎn)生了很大的影響，也適應了新時代的要求?，F(xiàn)筆者就夫妻離婚財產(chǎn)分割問題作些膚淺的探討與分析。一、明確夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍離婚不僅解除了夫妻間的人身關(guān)系，而且也終止了夫妻間原有的財產(chǎn)關(guān)系，因此，離婚時應當依法分割夫妻共同財產(chǎn)。新婚姻法對夫妻共同財產(chǎn)與個人財產(chǎn)的范圍有所改變，并增加了約定財產(chǎn)制度，這就直接影響到夫妻財產(chǎn)的分割。那么，分清夫妻約定財產(chǎn)、共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)的范圍就顯得特別重要，這是依法分割夫妻共同財產(chǎn)的必要前提。（一）夫妻約定財產(chǎn)1980年婚姻法規(guī)定，夫妻雙方對夫妻財產(chǎn)“另有約定的除外”，這僅是允許夫妻對財產(chǎn)可以約定的規(guī)定，嚴格說來并無約定財產(chǎn)制度?，F(xiàn)行婚姻法第十九條對之加以發(fā)展，對約定的方式、內(nèi)容、效力都有明確的規(guī)定，使得此制度得以建立、發(fā)展、完善。夫妻約定財產(chǎn)制度的建立，有利于夫妻財產(chǎn)的處理。它的建立和完善減輕了法定財產(chǎn)制的壓力，對某些比較復雜的夫妻財產(chǎn)關(guān)系，在法定財產(chǎn)制度規(guī)范不夠妥當?shù)那闆r下，約定財產(chǎn)制度發(fā)揮了巨大作用。在處理離婚案件中遇到有財產(chǎn)約定的情況的，應對夫妻雙方的約定進行審查。審查約定是否遵循民法通則、合同法及婚姻法的有關(guān)規(guī)定，若存在一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同、損害國家利益；惡意串通、損害國家、集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的或者損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的情況，約定無效。約定的形式應為書面形式，口頭約定只在雙方無異議的情況下有效。合法的約定產(chǎn)生法律效力，是高于法定財產(chǎn)制度的，應優(yōu)先適用。如果沒有約定或者約定不明確的，適用婚姻法有關(guān)婚后共同財產(chǎn)制度和個人財產(chǎn)制度的規(guī)定。（二）夫妻個人財產(chǎn)夫妻個人財產(chǎn)是指婚姻法所規(guī)定的夫或妻一方婚前的財產(chǎn)或者婚后某些法定財產(chǎn)歸夫或妻一方占有、使用、收益、處分等的財產(chǎn)。夫妻個人財產(chǎn)歸夫妻一方所有，對自己的財產(chǎn)理所當然享有所有權(quán)。夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。新婚姻法首次明確增設(shè) 個人財產(chǎn)制度，第十八條具體規(guī)定下列情形之一的為個人財產(chǎn)： 1、男女一方的婚前財產(chǎn)?；榍凹礊樵诨橐龅怯洐C關(guān)登記結(jié)婚以前的時間，財產(chǎn)無論是動產(chǎn)、不動產(chǎn)，在婚后除非有約定，否則均歸原財產(chǎn)所有人個人所有。這與1993年11月3日最高人民法院頒布的關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見（以下簡稱財產(chǎn)分割意見）第6條規(guī)定所規(guī)定的，有較大改變。2001年月12月24日最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第19條規(guī)定：“婚姻法第18條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當事人另有約定的除外?！边@也意味著一方的婚前財產(chǎn)在沒有約定的情況下在婚后永遠屬于個人，這樣可以避免一旦結(jié)婚即完全抹殺夫妻個人權(quán)利的弊端。2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費。這保證身體受到傷害的人和殘疾人的身體健康和生活必須的費用，有利于他們的身體健康，有利于他們的生產(chǎn)和生活。但筆者認為因身體受到傷害獲得的費用不能一概認定為夫妻個人財產(chǎn)。當夫妻一方因身體受到傷害而住院治療時，醫(yī)療等費用往往支出在前，賠償在后，而醫(yī)療等費用的提前支出是用夫妻共同財產(chǎn)支付的，有時甚至連向加害人提起訴訟的訴訟費也是用夫妻共同財產(chǎn)支付的。所以筆者認為對于用夫妻共同財產(chǎn)提前支付的這一部分費用，受害人在得到賠償后，須先扣除預先支付的那部分費用后，才能歸受害人所有。3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)屬個人財產(chǎn)，這與財產(chǎn)分割意見第2 條規(guī)定的：“夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)，包括（2）一方或雙方繼承、受贈的財產(chǎn)”有明顯的區(qū)別。其實遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)是較為明確的個人財產(chǎn)，將個人財產(chǎn)無償?shù)貏潥w為共有財產(chǎn)，不利于保護財產(chǎn)所有人的利益。從民法理論上看就限制了被繼承人、贈與人對個人財產(chǎn)的處分權(quán)，也侵害了繼承人、受贈人的個人財產(chǎn)所有權(quán)。同時，這一修改也與世界各國立法相接軌。如德國民法典約定財產(chǎn)制中共同財產(chǎn)制的規(guī)定：“共同財產(chǎn)應除去保留財產(chǎn)”，作為保留財產(chǎn)的有：“夫妻一方由死因處分而獲得的財物或受第三人無償贈與的財物”；1968年的蘇俄婚姻和家庭法典第22條規(guī)定：“夫妻婚前原有的財產(chǎn)，以及在婚姻期間作為禮物或通過繼承獲得的財產(chǎn)，分割各方所有”。這可以充分說明新婚姻法的規(guī)定是符合社會發(fā)展的。而法官在執(zhí)行這一規(guī)定時，必須重視一個關(guān)鍵點，就是“確定”兩字。如果遺囑或贈與合同中沒有“確定”只歸夫或妻一方的財產(chǎn)的，應歸為夫妻共有財產(chǎn)。筆者認為在審查合同中有無“確定”，應視合同條款中是否指明某物給某某個人所有，“個人”二字為重點，若沒有“個人”的字眼，應視為沒有確定。4、一方專用的生活用品。將“一方專用的生活用品”規(guī)定為個人財產(chǎn)更符合個人財產(chǎn)權(quán)利的需要，對夫妻間都有益處，平等地保護了夫妻雙方的合法權(quán)益。此物應專為個人作用，為個人生活上、職業(yè)上必需之專用財產(chǎn)，且在夫妻財產(chǎn)中所占比例不大，此物品一旦脫離專用人，其價值就失去或減低，如衣服、鞋帽或一方佩帶的金首飾，若少量用以打扮的，都應屬個人專用財產(chǎn)，若金首飾用家庭存款購買，用于保值的，則屬夫妻共同財產(chǎn)。因此，分割此類財產(chǎn)時應視具體的情況而定。（三）夫妻共同財產(chǎn)新婚姻法第十七條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；（五）其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)有平等的處理權(quán)”。同時，最高人民法院關(guān)于適用，中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（二）第十一條“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于婚姻法第十七條規(guī)定的"其他應當歸共同所有的財產(chǎn)"：（一）一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；（二）男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金；（三）男女雙方實際取得或者應當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。”及第十二條“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的收益，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益?！眲t是對新婚姻法第十七條內(nèi)容更為具體的規(guī)定。雖然新婚姻法及司法解釋對個人財產(chǎn)和約定財產(chǎn)有詳細的規(guī)定，對分清夫妻共同財產(chǎn)和個人財產(chǎn)有較強的操作性，但是財產(chǎn)情況復雜多樣，也有難以區(qū)分的情形。因此，筆者認為財產(chǎn)分割意見第七條：“對個人財產(chǎn)還是夫妻財產(chǎn)難以確定的，主張權(quán)利的一方有責任舉證。當事人舉不出有力證據(jù)，人民法院又無法查實的，按夫妻共同財產(chǎn)處理?！边@一規(guī)定將在未來司法實踐中行之有效，應繼續(xù)發(fā)揮其應有的作用。二、關(guān)于夫妻財產(chǎn)分割方面的完善（一）分居期間的財產(chǎn)歸屬“夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)”，這是我國婚姻法的一項原則。依照這一原則，因為分居期間夫妻關(guān)系依舊存在，期間所得的財產(chǎn)理應為夫妻共同財產(chǎn)。(這是多數(shù)學者的觀點，司法實踐中也是這樣做的。)在新婚姻法中，法定財產(chǎn)制的這一原則并沒有改變，但在有關(guān)離婚的規(guī)定中，明確的增加了一條“因感情不和分居滿二年的”，調(diào)解無效，應準予離婚。這樣一來，我們是否可以做作下理解：婚姻法將分居作為婚姻關(guān)系解除的“預備期”，是婚姻關(guān)系存續(xù)過程中的一個特殊階段，對于這個階段一方取得的財產(chǎn)也應該特殊處理。這就使有關(guān)分居期間財產(chǎn)歸屬的問題更為復雜。筆者認為，婚姻關(guān)系應該允許存在特殊階段，特殊階段的財產(chǎn)問題應該特殊處理。夫妻財產(chǎn)關(guān)系的基礎(chǔ)是夫妻身份關(guān)系?；橐龇ù_定法定財產(chǎn)制度本質(zhì)上是在雙方?jīng)]有約定的情況下，推定雙方基于夫妻的身份關(guān)系愿意對 財產(chǎn)進行共同的管理、使用、收益、處分。而在分居、離婚訴訟進行等特殊時期，夫妻雙方的身份關(guān)系處于極不穩(wěn)定的狀態(tài)，在這種時期內(nèi)仍然按照一般的原則推定雙方默認財產(chǎn)權(quán)的混同，明顯違背了財產(chǎn)取得方的真正意愿，是不合適的。如果我們承認婚姻關(guān)系存在特殊階段，那么我們同樣應該承認，在特殊階段，夫妻之間的某些權(quán)利義務是中止的，所以筆者認為：夫妻一旦分居，夫妻各自所得的財產(chǎn)歸各自所有。（二）“生存能力”的劃分我國婚姻法規(guī)定：離婚時可供雙方分割的財產(chǎn)，以夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所擁有的財產(chǎn)為限，包括夫妻各自或共同勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)，各自或共同繼承、受贈的財產(chǎn)，以及其他合法收入。由此可見，夫妻共同財產(chǎn)的外延僅限于夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的、有形的、看得見的財產(chǎn)。而那些在夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的、無形的、看不見的財產(chǎn)，即夫妻個人的“生存能力”，卻不包括在內(nèi)。筆者認為：在夫妻關(guān)系存續(xù)期間各自所獲得的“生存能力”，有時甚至比那些有形的財產(chǎn)更有價值，應當將其劃入夫妻共同財產(chǎn)的范圍。譬如，如果把有形財產(chǎn)看作是“鈔票”的話，那么，“生存能力”就相當于“印鈔機”：鈔票可以花光而不能再生，印鈔機卻有再生機能，它可以在需要時隨時印出。也可以說：“留得青山在，不怕沒柴燒”?！坝行呜敭a(chǎn)”與“生存能力”，“鈔票”與“印鈔機”，孰輕孰重，不言而喻。 隨著社會的發(fā)展，許多夫妻為了全家的富裕開始重新調(diào)整家庭分工，一般是選擇犧牲一方，該方在家扶老攜幼，照顧家庭生活；而另一方則在此基礎(chǔ)上謀求發(fā)展和增強“生存能力”。這樣發(fā)展下去的結(jié)果，往往直接導致夫妻雙方在“生存能力”方面拉大差距，在外的一方“生存能力”會越來越強，而在家的一方“生存能力”會越來越弱。在這種情況下，“生存能力”較強的一方一旦首先提出離婚，盡管法律已經(jīng)規(guī)定對無過錯方予以照顧，另一方仍然會感覺有失公平而痛苦不堪。并且事實證明，離婚時，無論夫妻有形財產(chǎn)分得多么公平，甚至讓“生存能力”較弱的一方多分得一些財產(chǎn)，但是，離婚后，“生存能力”較強的一方大多數(shù)仍然會比對方生活的優(yōu)越。這就說明：生活水平高低的決定因素是“生存能力”，而非“有形財產(chǎn)”。因此，筆者認為，夫妻共同財產(chǎn)的外延應當突破“有形財產(chǎn)”的界限，擴大到夫妻共同生活期間一方在另一方做出犧牲基礎(chǔ)上所培養(yǎng)起來的“生存能力”上。所以將“生存能力”劃入夫妻共同財產(chǎn)的范圍，必將對家庭的穩(wěn)定和社會的安定起到積極作用。三、處理夫妻財產(chǎn)時法官自由裁量權(quán)的運用夫妻財產(chǎn)種類繁多，性質(zhì)復雜，無論采取哪種夫妻財產(chǎn)制度的立法，均有其缺陷性。因此，各國都賦予法官在分割夫妻財產(chǎn)時有廣泛的自由裁量權(quán)。英國1970年結(jié)婚程序和財產(chǎn)法規(guī)定，如果婚姻關(guān)系破裂，法庭擁有廣泛的權(quán)利來重新分配夫妻雙方各自的財產(chǎn)。美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法也規(guī)定，法官可以重新分配夫妻任何一方在婚姻期間獲得的幾乎所有的財產(chǎn)（繼承和受贈的財產(chǎn)除外）。新婚姻法實行法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制并存，完善了婚姻財產(chǎn)制度，為法院處理離婚案件中的財產(chǎn)提供了立法依據(jù)。但是，現(xiàn)實的案件情況千變?nèi)f化，婚姻法不可能規(guī)定出所有的財產(chǎn)內(nèi)容，而且分割夫妻共同財產(chǎn)時，還要考慮到我國現(xiàn)階段的實際情況，考慮到男女平等原則以及照顧子女和女方權(quán)益原則，在分割共同財產(chǎn)時還要堅持有利生活、生產(chǎn)及其發(fā)展，也不能損害國家、社會和他人的合法權(quán)益的原則。因此，法官只有正確領(lǐng)悟婚姻法之立法精神，充分理解掌握婚姻財產(chǎn)制，考慮到各方因素、平衡各方利益的前提下，大膽運用自由裁量權(quán)，才能真正地處理好離婚案件中的財產(chǎn)問題。新婚姻法的頒布，對婚姻家庭關(guān)系帶來了深刻的影響。夫妻財產(chǎn)制度及其他制度的建立和完善，對婚姻財產(chǎn)關(guān)系的處理也產(chǎn)生了變化。在新形勢下，人民法官應掌握婚姻財產(chǎn)制度，分清夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)，針對各類財產(chǎn)不同的性質(zhì)、特點采取靈活的分割方法，拋棄舊的分割原則，在領(lǐng)悟立法精神的前提下充分合理運用法官自由裁量權(quán)。（一）對借款中爭議借據(jù)處理離婚訴訟中往往涉及夫妻共同財產(chǎn)的分割及債務的分擔問題。在審判實踐中，有的當事人為了多分財產(chǎn)或逃避債務，在訴前或訴中制造假借據(jù)，形成虛構(gòu)的債權(quán)債務關(guān)系，并企圖通過提起訴訟程序?qū)⑦@種非法的證據(jù)合法化。這類“債務”一般都是在離婚訴訟過程中由一方當事人突然提出，而另一方當事人對債務不知曉；通常以書面借據(jù)形式表現(xiàn)；借款大都發(fā)生在親朋好友之間。這類糾紛由于當事人事實通謀進行“抗辯”，達成默契，“債權(quán)人”在起訴時提供書面借據(jù)，“債務人”承認有借款事實，并同意還款，“債權(quán)債務”關(guān)系由此確立。法官在案件審理過程中對債務的發(fā)生、借款的用途、債權(quán)人與債務人間的關(guān)系、債務合法性與真實性進行了必要的調(diào)查后，如無特殊情況，只能依據(jù)相關(guān)證據(jù)確認債權(quán)債務關(guān)系成立。（二）夫妻一方以個人名義所欠債務的處理我國婚姻法第十九條第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！钡谒氖粭l規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。”財產(chǎn)分割意見第十七條規(guī)定：“夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務等所負的債務，應認定為夫妻共同債務。上述法律與司法解釋清楚地表明，夫妻一方以個人名義的債務，不能說明一定就是夫妻個人的債務。從民事主體角度講，夫妻各具有獨立的人格，其對外的債權(quán)債務也應當各自享有和承擔。但是，家庭是社會的最小細胞，而夫妻則是家庭的主要成員和家庭主要權(quán)利義務的享有和承擔者，同時夫妻均是為整個家庭服務的，因此，夫妻一方對外的債務不能武斷地定為個人債務。那么，對夫妻之任何一方以個人名義的債務，如何判斷其是否屬夫妻共同債務或個人債務，應該從該行為是否屬家事代理的角度來分析。所謂家事代理，是指夫妻一方在與第三人就實施日常事務為一定法律行為時，代理另一方處理家庭事務及共同財產(chǎn)的權(quán)利，也稱日常事務代理。其法律后果是配偶一方代表家庭所為的行為，對方配偶必須承擔后果責任，配偶雙方對其行為承擔共同的連帶責任。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第十七條第一款規(guī)定：“夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)，任何一方均有權(quán)決定?！边@就表明，我國不僅承認家事代理制度，而且家事代理制度幾乎普及到每一個家庭。夫妻雙方互為代理人，由于夫妻在家庭生活中關(guān)系極為密切，賦予夫妻相互的日常家事代理權(quán)，可以擴張夫妻雙方意思自治能力，方便經(jīng)濟交往和交易便捷，同時由于夫妻對一方作出的處理負連帶責任，對第三人來說也是公平的，這也是保護交易安全的需要。筆者認為：如果夫妻任何一方以個人名義所發(fā)生的債務行為，屬于家事代理行為，則該借款應為夫妻共同債務，因為夫妻于日常家事互為代理人。從離婚案件當事人看，若要否定是夫妻共同債務，則由否定方承擔舉證責任；從與第三人的關(guān)系看，舉證責任則在夫妻這一方，且不得對抗善意第三人。如果不是家事代理行為，則該借款為個人債務，如欲主張為夫妻共同債務，就離婚案件當事人看，由借款人承擔舉證責任；從與第三人的關(guān)系看，若第三人主張系共同債務，則應由其負舉證責任。就一般情況而言，對夫妻之任一方以個人名義的借款是否是夫妻共同債務，由夫妻之一方承擔舉證責任是合情合理的，因為，夫妻之間的關(guān)系緊密，無論是對家庭事務還是其個人事務，相對第三人而言，都具有更多的信息。但是夫或妻畢竟是人格獨立的個體，他們之間相互承擔責任的前提條件應是，借款行為是一種家事代理行為，即婚姻任何一方均有權(quán)處理使家庭生活需求得到適當滿足并且其效力及于婚姻另一方的事務。對夫妻之任一方以個人名義的借款是否屬家事代理行為，可從以下幾個方面去考量：一是借款的理由。以純屬個人理由的借款，應不屬家事代理行為。如個人以外出旅游需要，向第三人借款；二是借款數(shù)量。如果是小數(shù)額的借款，可能沒有說明借款理由的必要。但如果數(shù)量很大，而沒有說明理由，或無法證明其借款理由時，應當斷定不屬家事代理行為。如以稱家庭裝修向他人借款數(shù)萬元，而家庭根本沒有裝修。社會鼓勵樂善好施，但并不鼓勵自冒風險的行為，也不能加重其他個體的風險。從法律經(jīng)濟學的角度分析，如果在這種情況下，法律保護第三人的話，那么無疑將加重夫妻之另一方的風險和負擔，這樣的法律機制是沒有效率的，并且可能引發(fā)道德風險。離婚訴訟中的當事人偽造向第三人借款的行為，將更為普通；三是借款用途。如果借款確用于夫妻共同生活，應認定為家事代理行為。在認定夫妻共同債務的問題上，需要由夫妻之一方或第三人進行舉證，由誰承擔舉證責任對當事人的利益攸關(guān)。綜上所述，筆者認為應以夫妻之一方的借款是否家事代理行為作為劃分的標準，如果是家事代理行為，除非第三人出于惡意，家事代理的后果當然由夫妻雙方共同承擔；如果不是家事代理行為，那么，由于夫妻人格獨立，夫妻之一方的個人行為，后果只能由個人承擔。離婚訴訟中的假債務不僅影響了對離婚訴訟中財產(chǎn)分割的公正處理，而且侵害了另一方當事人的合法權(quán)益，嚴重影響了其正常的生產(chǎn)、生活和學習，使離婚案件在財產(chǎn)分割時矛盾激化，更嚴重的是妨礙了司法公正。因此，法官在審理離婚案件過程中應高度重視此類現(xiàn)象，防止和遏制假債務關(guān)系合法化，以維護當事人的正當權(quán)益。在審判實踐中不斷積累經(jīng)驗，不斷鉆研探索，用新方法解決新問題。這樣，才能更好地處理離婚案件中的夫妻財產(chǎn)，從而保護廣大婚姻家庭，保護當事人的合法利益，維護社會穩(wěn)定。 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