公司法若干問題主講人 福州大學(xué)法學(xué)院陸文彬 基本內(nèi)容 一 公司法修改情況簡介二 公司人格相關(guān)法律問題三 股東資格與股東權(quán)利問題四 公司治理結(jié)構(gòu)問題 一 公司法修改情況簡介 一 2006年修改情況 二 2013年修改情況 一 2006年修改情況 1 宗旨變化 強調(diào)經(jīng)濟秩序與交易安全鼓勵投資 公司自治 公平交易2 涉及內(nèi)容 1 鼓勵投資興業(yè) 2 提倡公司自治 3 兼顧安全效率 4 保護投資者權(quán)益 5 優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu) 二 2013年修改情況 1 修改目的進一步鼓勵民間投資 完善企業(yè) 個人信用公示制度體系 創(chuàng)造自由 公平和有序的競爭環(huán)境 2 主要內(nèi)容 1 將注冊資本實繳登記制改為認繳登記制 2 放寬了注冊資本登記條件 3 簡化了公司注冊的登記事項和登記文件 二 公司人格相關(guān)問題 一 設(shè)立中公司有關(guān)問題 二 一人公司法律制度 三 公司能力 資本 章程制度 人格構(gòu)成要素 四 公司人格否認制度 五 公司解散與清算制度 一 設(shè)立中公司有關(guān)問題 1 設(shè)立中公司的概念及法律地位2 相關(guān)規(guī)定 1 企業(yè)法人登記管理條例 第36條規(guī)定 2 公司法司法解釋三 第二至第五條3 典型案例福州商貿(mào)大廈籌備處與福建佳盛投資發(fā)展有限公司借款糾紛案 最高人民法院 2005 民二終字第147號判決4 設(shè)立行為的責(zé)任處理模式5 確認設(shè)立中公司民事主體資格的積極意義 二 一人公司法律制度 1 一人公司的界定與基本特征2 一人公司存在的合理性分析 1 傳統(tǒng)社團性體系的弱化與突破 2 一人公司存在的經(jīng)濟基礎(chǔ) 3 一人公司存在的內(nèi)在動因 3 一人公司制度設(shè)計難點及要點第一 設(shè)計嚴格的出資制度 出資填補責(zé)任 出資擔(dān)保等 第二 設(shè)計限制股東處分公司財產(chǎn)的制度 自我交易 為股東提供擔(dān)?；蛸J款 轉(zhuǎn)投資 盈余分配等 第三 設(shè)計嚴格的公示制度 第四 設(shè)計嚴格的定期審計制度 第五 設(shè)計嚴格的信用評估制度 第六 設(shè)計有效的內(nèi)部監(jiān)督制度 第七 設(shè)計可操作性的公司人格否認制度 4 現(xiàn)行法律規(guī)定 公司法第57 63條 及評價 投資主體及投資對象的限制 實行嚴格的資本確定原則 嚴格規(guī)定了最低資本金及出資繳資方式 2013年已經(jīng)修改 廢止法定資本最低額限制以及一次實繳的限制 實行嚴格的公示 登記和必要的書面記載制度 財務(wù)方面 實行法定強制審計 法人人格濫用推定制度 三 公司能力 資本 章程制度 人格構(gòu)成要素 公司能力1 公司轉(zhuǎn)投資 1 概念基本界定 2 轉(zhuǎn)投資的法律風(fēng)險 3 新舊公司法相關(guān)規(guī)定評析1993年 公司法 第12條2013年新修訂的 公司法 第15 16條規(guī)定 2 公司對外擔(dān)保 1 經(jīng)典案例介紹福建省中福實業(yè)股份有限公司與中國工商銀行福州市閩都支行借款擔(dān)保糾紛案 最高人民法院 2000 經(jīng)終字第186號 案件涉及法規(guī) 1993年 公司法 第六十條第3款 1993年 公司法 第214條第3款 最高人民法院關(guān)于適用 中華人民共和國擔(dān)保法 若干問題的解釋 第4條 2 對我國現(xiàn)行公司法第16條基本解讀 資本1 我國公司資本制度的類型2 出資方式3 出資瑕疵問題 關(guān)注 公司法司法解釋三 第7 12條 章程1 章程的性質(zhì)2 章程自治的邊界 與公司法的性質(zhì)關(guān)聯(lián) 3 公司法具體條文分析 1 2 3 4 8 49 0 1 5條 章程可優(yōu)先規(guī)定 4 司法實踐中常見情況 公司內(nèi)部機構(gòu)的概括授權(quán)的規(guī)定 重大事項決策股東一致表決通過的規(guī)定 強制退股 強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定 對 外 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的禁止 四 公司人格否認制度 1 公司人格否認基本含義2 公司人格否認制度立法宗旨3 我國相關(guān)規(guī)定 公司法第20條第3款 第63條 分析 五 公司解散與清算制度 1 公司司法 判決 解散相關(guān)問題 1 法理分析 2 現(xiàn)行規(guī)定 公司法第182條 公司法司法解釋二第1 6條 2 清算義務(wù)人的清算責(zé)任 公司法司法解釋二第18 20條 三 股東資格與股東權(quán)利 一 股東資格問題1 股東資格確認相關(guān)法律規(guī)定與存在問題 1 公司法第25條 31條 32條 73條 2 公司法解釋三第22 29條 2 股東資格確認依據(jù) 在公司章程記載 實際履行出資義務(wù) 在公司注冊登記機關(guān)登記的文件中列名 在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書 被載入公司股東名冊 在公司中實際享有資產(chǎn)受益 重大決策和選擇管理者等權(quán)利 3 股東資格確認法理思路思路一 分析爭議的法律關(guān)系是屬于個人法調(diào)整還是屬于團體法調(diào)整 思路二 分析爭議的法律關(guān)系屬于公司內(nèi)部法律關(guān)系 還是涉及公司之外第三人法律關(guān)系 4 股東資格確認相關(guān)案例 1 因缺少工商登記引發(fā)的事實股東糾紛 2 出資行為定性引發(fā)的股東資格糾紛 3 實際出資不到位引發(fā)的股東資格糾紛 4 附條件的股東資格糾紛 5 股東資格的非合意取得糾紛 6 掛名股東資格糾紛 7 虛擬股東資格糾紛 二 股東權(quán)利 1 股東知情權(quán) 1 股東知情權(quán)界定 2 法律依據(jù)我國93公司法第32條 110條 176條我國現(xiàn)行公司法第33 97條 165條 3 實踐中疑難問題第一 訴訟主體資格問題第二 股東知情權(quán)的訴請范圍會計賬簿的查閱權(quán)是否包含原始財務(wù)憑證規(guī)定 第三 正當(dāng)目的舉證責(zé)任的分配問題 第四 訴訟時效問題關(guān)于財務(wù)會計報告股東知情權(quán)的訴訟時效關(guān)于會計賬簿股東知情權(quán)的訴訟時效 第五 判決與執(zhí)行問題 2 利潤分配請求權(quán) 1 法律依據(jù) 公司法 第4條規(guī)定 股東依法享有資產(chǎn)收益等權(quán)利 公司法 第34條規(guī)定 股東按照實繳的出資比例分取紅利 司法解釋四 征求意見稿 第21 25條 2 實踐問題 能否提起強制利潤分配請求之訴 提起條件 3 股東退股權(quán) 1 理論基礎(chǔ) 2 法律依據(jù)2005年 公司法 第74條 142條 3 實踐中問題 4 股東派生訴訟 1 起源于1843年英國1843年福斯訴哈博特爾案 福斯規(guī)則 1846年英國東潘多鉛礦訴麥瑞威澤案正式確立 美國1881年確立了公平規(guī)則 完善 2 法律依據(jù)公司法151條 公司法司法解釋一 第4條 公司法司法解釋二 第23條 3 實踐中問題第一 原告 被告資格問題 第二 公司訴訟地位 第三 前置程序 第四 其他程序問題 5 轉(zhuǎn)股權(quán)第一 股東優(yōu)先購買權(quán)的若干問題 1 優(yōu)先購買權(quán)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的關(guān)系 2 破產(chǎn) 拍賣程序中的優(yōu)先購買權(quán) 第二 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)附隨民事權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)移 1 未分配利潤的主張 2 公司債務(wù)的負擔(dān) 第三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司的變更登記 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效與公司的變更登記關(guān)系 2 有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓方在未辦理股東名冊變更和工商登記時將自己受讓股份再行轉(zhuǎn)讓 該股份轉(zhuǎn)讓合同是否有效 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司變更登記的附隨義務(wù) 4 公司不履行登記義務(wù)時 合同當(dāng)事人是否有權(quán)解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同 第四 瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓 1 未取得股東資格情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 股東抽逃出資前提下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 出資瑕疵情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第五 特殊情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 1 以規(guī)避一人公司規(guī)定為目的的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 2 作為夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 3 附條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 4 轉(zhuǎn)讓股權(quán)中的部分權(quán)能的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 5 隱名出資引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第六 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 四 公司治理結(jié)構(gòu)問題 一 董事長制度變革 93公司法與2013公司法比較 1 是否擔(dān)任法定代表人 法定一元制 章定一元制2 職權(quán)變化 不再允許董事會授權(quán)董事長在董事會閉會期間行使董事會的部分職權(quán) 刪除董事長簽署公司股票 公司債券的權(quán)利 3 職權(quán)保留 主持股東會 召集和主持董事會 在董事會通過決議事項時參與行使表決權(quán) 檢查董事會決議的實施情況 二 股東 大 會制度的變革1 股東大會職權(quán)的微調(diào) 公司法37條 2 股東大會召集程序的激活 公司法第39條第2款 公司法第100條 3 臨時股東大會主持權(quán)主體的明確 公司法第40條第3款 公司法第101條 4 增設(shè)股東提案權(quán) 公司法第102條第2款 5 董事 監(jiān)事 高管的列席股東大會并接受股東質(zhì)詢的義務(wù) 公司法第150條 6 股東 大 會決議無效和撤銷 公司法第150條 參考案例 宏智科技雙股東大會案 三 董事會制度創(chuàng)新1 董事會職權(quán)的微調(diào) 公司法第46條 2 董事會的召集制度完善 公司法第47條 3 增加利害關(guān)系董事回避表決制度 公司法第124條 4 規(guī)定上市公司董事會特別機構(gòu) 獨立董事和董事會秘書 參考案例 廣州天源出租汽車有限公司等與林毅民公司決議侵害股東權(quán)糾紛上訴案 2005 穗中法民二終字第1626號 四 監(jiān)事會制度創(chuàng)新1 完善監(jiān)事會召集程序 2 充實監(jiān)督職權(quán) 公司法第53條 新增 彈劾權(quán) 股東會的招集與主持權(quán) 提案權(quán) 訴權(quán) 3 強化監(jiān)督手段 公司法第54條 特別調(diào)查權(quán) 費用保障權(quán) 列席董事會會議并有權(quán)對有關(guān)決議事項提出質(zhì)詢或建議 五 經(jīng)理制度完善1 經(jīng)理職權(quán)的變化 公司法第49條 2 董事長與總經(jīng)理的角色區(qū)分3 董事長與總經(jīng)理越權(quán)行為的效力 六 公司高管的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)1 法律依據(jù)公司法第147 148條2 簡要評價