公司法專題講座 二 一一年十二月 三個(gè)專題 以有限責(zé)任公司為核心 一 公司設(shè)立與出資二 股東權(quán)利保護(hù)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓三 公司解散與清算 一 公司設(shè)立與出資 一 公司設(shè)立條件 二 公司設(shè)立之組織機(jī)構(gòu) 三 公司設(shè)立之出資制度 四 公司設(shè)立之法律問題及解決 一 公司設(shè)立條件23條設(shè)立有限責(zé)任公司 應(yīng)當(dāng)具備下列條件 一 股東符合法定人數(shù) 二 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 三 股東共同制定公司章程 四 有公司名稱 建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu) 五 有公司住所 1 名稱2條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 3條 有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人 有限責(zé)任公司 股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 股份有限公司 其全部資本分為等額股份 股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 2 股東人數(shù)有限責(zé)任公司 2人以上50個(gè)以下 例外 國有獨(dú)資1人有限責(zé)任公司 股份有限公司 2人以上200人以下5人以上 其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 國有企業(yè)改建為股份有限公司的 發(fā)起人可以少于5人 但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式 3 公司章程 公司憲章公司章程的效力和約束對(duì)象及于公司 股東 董事 監(jiān)事 高管公司章程內(nèi)容的多樣性強(qiáng)制性條款大大減少 將更多的自主權(quán)交由公司股東規(guī)定 如何制定好公司章程 成為出資者需要重點(diǎn)關(guān)注的問題 公司章程可自行規(guī)定的事項(xiàng) 表決權(quán)股東會(huì) 董事會(huì)的表決程序和表決方式由原來的必須按出資比例確定 變?yōu)橛晒菊鲁檀_定 分紅比例股東的分紅比例由原來的按出資比例變?yōu)橛烧鲁套孕写_定 有可能出現(xiàn)優(yōu)先股及領(lǐng)取固定股息的股東 變相融資的可能性 對(duì)外投資比例取銷了公司對(duì)外投資比例的硬性限制 將這一權(quán)利下放給公司股東 由股東在章程中規(guī)定公司可對(duì)外投資的比例 法定代表人公司章程確定公司是由董事長 執(zhí)行董事 還是總經(jīng)理作為公司的法定代表人 公司權(quán)利重心的移轉(zhuǎn) 股東會(huì) 董事會(huì) 經(jīng)理職權(quán)的劃分判定董事長或總經(jīng)理是否有權(quán)代表公司 需結(jié)合公司章程的規(guī)定 公司章程應(yīng)明確的事項(xiàng) 投資及對(duì)外擔(dān)保等重大事項(xiàng)的決策權(quán) 投資及對(duì)外擔(dān)保限額 為股東及實(shí)際控制人擔(dān)保問題16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保 按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì) 股東大會(huì)決議 公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的 不得超過規(guī)定的限額 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的 必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議 問題 超限額擔(dān)保是否有效觀點(diǎn)一 約束對(duì)象不及于法定之外的人 公司章程對(duì)外投資及擔(dān)保限額的規(guī)定是對(duì)董事會(huì)權(quán)限的限制 實(shí)質(zhì)是對(duì)董事的限制 而非對(duì)公司權(quán)限的約束 董事越權(quán)不能影響公司的效力 觀點(diǎn)二 法律明確規(guī)定 應(yīng)審查章程 對(duì)方應(yīng)知 不審查章程的法律后果 有過錯(cuò) 結(jié)論 1 公司章程真正成為公司的憲章 公司章程有了多樣性2 通過章程規(guī)定可以體現(xiàn)極大的商業(yè)機(jī)會(huì)3 對(duì)投資者有了更高的要求產(chǎn)權(quán)交易中對(duì)章程的審查 標(biāo)的公司章程規(guī)定可能極大影響股權(quán)價(jià)值 4 住所 經(jīng)營場所 公司法定地址 注冊(cè)地 主要辦事機(jī)構(gòu)所在地公司設(shè)立中的糾紛 經(jīng)營場所租賃問題 發(fā)起人自己名義租賃用于公司住所 誰承擔(dān)責(zé)任 法律規(guī)定 起訴發(fā)起人 法院支持公司確認(rèn)并實(shí)際承擔(dān)權(quán)利義務(wù) 起訴公司 法院支持 二 公司設(shè)立之組織機(jī)構(gòu)1 三會(huì)及管理層股東會(huì) 最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì) 最高決策機(jī)構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督者監(jiān)事會(huì) 外部監(jiān)督者管理層 經(jīng)營者 執(zhí)行者 股東會(huì)職權(quán) 38條股東會(huì)行使下列職權(quán) 一 決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃 二 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事 監(jiān)事 決定有關(guān)董事 監(jiān)事的報(bào)酬事 三 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告 四 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告 五 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案 決算方案 六 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 七 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議 八 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議 九 對(duì)公司合并 分立 變更公司形式 解散和清算等事項(xiàng)作出決議 十 修改公司章程 十一 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 股東權(quán)利 四類權(quán)利公司利益分享權(quán)現(xiàn)有凈資產(chǎn) 運(yùn)行所得的現(xiàn)實(shí)利潤 公司整體價(jià)值的潛在增加值 公司剩余物資利益的分配權(quán) 管理權(quán) 董事會(huì)為主 股東會(huì)為輔 通過參加股東會(huì) 表決 提議 質(zhì)詢得以實(shí)現(xiàn) 具體見下頁 董事會(huì)職權(quán)董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) 行使下列職權(quán) 一 負(fù)責(zé)召集股東會(huì) 并向股東會(huì)報(bào)告工作 二 執(zhí)行股東會(huì)的決議 三 決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 四 制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案 決算方案 五 制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案 六 制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案 七 擬訂公司合并 分立 變更公司形式 解散的方案 八 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置 九 聘任或者解聘公司經(jīng)理 總經(jīng)理 以下簡稱經(jīng)理 根據(jù)經(jīng)理的提名 聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 決定其報(bào)酬事項(xiàng) 十 制定公司的基本管理制度 可分為三類 報(bào)告和執(zhí)行 公司經(jīng)營權(quán) 公司管理權(quán) 監(jiān)事會(huì)職權(quán)1 罷免建議權(quán) 監(jiān)事會(huì)有權(quán) 對(duì)違反法律 行政法規(guī) 公司章程或者股東會(huì)決議的董事 高級(jí)管理人員提出罷免的建議 2 召集和主持股東大會(huì)會(huì)議權(quán) 監(jiān)事會(huì)有權(quán)在董事會(huì)不履行 本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí) 召集和主持股東大會(huì)會(huì)議 3 提案權(quán) 監(jiān)事會(huì)有權(quán) 向股東會(huì)會(huì)議提出提案 4 質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán) 監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議 并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議 5 調(diào)查權(quán) 監(jiān)事會(huì) 發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常 可以進(jìn)行調(diào)查 必要時(shí) 可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作 費(fèi)用由公司承擔(dān) 6 訴訟權(quán) 監(jiān)事會(huì)可以依照 公司法 第152條的規(guī)定 即根據(jù)特定股東的請(qǐng)求 要求執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定給公司造成損失的董事和高級(jí)管理人員承擔(dān)賠償責(zé)任 對(duì)董事 高級(jí)管理人員提起訴訟 核心在于監(jiān)督董事會(huì) 經(jīng)營層的行為是否符合股東利益 管理層職權(quán) 一 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作 組織實(shí)施董事會(huì)決議 二 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案 三 擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案 四 擬訂公司的基本管理制度 五 制定公司的具體規(guī)章 六 提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 七 決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員 八 董事會(huì)授予的其他職權(quán) 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的 從其規(guī)定 經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議 2 公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)涵公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排 用來支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團(tuán)體 包括投資者 股東 經(jīng)理 員工之間的關(guān)系 并從這種制度安排中實(shí)現(xiàn)各自的經(jīng)濟(jì)利益 在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的條件下 對(duì)各利益主體之間的利益關(guān)系和責(zé)任分擔(dān)進(jìn)行以法律約束為內(nèi)容的制度安排 是經(jīng)濟(jì)問題 也是法律問題 公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)容狹義 董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和功能 董事會(huì) 董事長以及以總經(jīng)理為代表的公司經(jīng)營管理層的權(quán)利義務(wù)配置 以及與此有關(guān)的聘選 監(jiān)督等制度安排 廣義 還包括公司的人力資源管理 收益分配與激勵(lì)機(jī)制 財(cái)務(wù)制度 內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理系統(tǒng) 企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展決策管理系統(tǒng) 企業(yè)文化和一切與企業(yè)高層管理控制有關(guān)的其他制度 正確設(shè)置和衡平三會(huì)的職權(quán) 使三會(huì)相互制衡 推動(dòng)公司的經(jīng)營發(fā)展 才是完善公司治理結(jié)構(gòu)的核心與目的所在 董事會(huì)與股東會(huì)權(quán)力的制衡 二者權(quán)力來源不同 股東會(huì) 股份所有權(quán) 董事會(huì) 法律法規(guī)和公司章程的授權(quán) 二者的制衡 董事會(huì)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生 受股東會(huì)的監(jiān)督 對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) 法律法規(guī)公司章程規(guī)定應(yīng)由股東會(huì)議決的事項(xiàng) 不得擅自進(jìn)行 但是 賦予董事會(huì)的職權(quán) 股東會(huì)不得任意進(jìn)行干涉 股東可以選擇有誰出任董事 可以拒絕選擇不滿意的董事 提前罷免董事 但不得干預(yù)其行使經(jīng)營權(quán) 董事長職權(quán)的限制國有公司一人說了算 董事會(huì)虛化不得授權(quán)董事長單獨(dú)決定 49條董事會(huì)的議事方式和表決程序 除本法有規(guī)定的外 由公司章程規(guī)定 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄 出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名 董事會(huì)決議的表決 實(shí)行一人一票 監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職權(quán) 1 罷免建議權(quán) 2 召集和主持股東大會(huì)會(huì)議權(quán) 3 提案權(quán) 4 質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán) 5 調(diào)查權(quán) 6 訴訟權(quán) 公司治理之對(duì)控股股東的限制217條控股股東 是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東 出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十 但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì) 股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東20條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 依法行使股東權(quán)利 不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益 不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益 公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的 應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任 1 權(quán)利不能濫用股東地位系依股份平等和一票一權(quán)原則確立起來的 公司股東無論持有股份數(shù)量多寡 原則上都不應(yīng)影響到公司股東的地位 及其應(yīng)承受的權(quán)利和義務(wù) 2 法人格否認(rèn)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任 逃避債務(wù) 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 構(gòu)成 1 公司具備法人資格 2 針對(duì)某一特定 具體的法律關(guān)系否定法人格 具有部分性 相對(duì)性 3 不產(chǎn)生公司主體的消亡 3 關(guān)聯(lián)關(guān)系的限制關(guān)聯(lián)關(guān)系 是指公司控股股東 實(shí)際控制人 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系 以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系 但是 國家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車铱毓啥哂嘘P(guān)聯(lián)關(guān)系 實(shí)際控制人 是指雖不是公司的股東 但通過投資關(guān)系 協(xié)議或者其他安排 能夠?qū)嶋H支配公司行為的人 關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系 1 關(guān)聯(lián)交易無所謂對(duì)錯(cuò) 2 關(guān)聯(lián)關(guān)系中容易產(chǎn)生不公平 主要看是否損害他人 3 應(yīng)當(dāng)通過公開 正當(dāng)?shù)某绦?經(jīng)過股東會(huì)決議 實(shí)際控制人及其支配的股東回避16條 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的 必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東 不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決 該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過 關(guān)于控股股東的限制 核心在于要求控股股東承擔(dān)誠信義務(wù) 這一要求具有理論和實(shí)踐上的合理性 經(jīng)驗(yàn)也表明控制股東承擔(dān)誠信義務(wù)有利于建立良好的現(xiàn)代公司秩序 但須注意的是 要求控制股東無度地承擔(dān)誠信義務(wù)也是有失公允的 應(yīng)根據(jù)控制股東行使控制權(quán)的主觀態(tài)度 斟別濫用控制權(quán)和誤用控制權(quán)的差異 在控制股東濫用控制權(quán)情況下 只應(yīng)允許少數(shù)派股東代表公司向控制股東提出訴訟 而不宜由少數(shù)派股東直接向控制股東提起訴訟 少數(shù)派股東取得的勝訴成果主要應(yīng)歸屬于公司所有 公司治理之董事高管的義務(wù) 四項(xiàng)義務(wù) 1 忠實(shí)和勤勉義務(wù)董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律 行政法規(guī)和公司章程 對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù) 不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入 不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) 2 禁止行為1 挪用資金 2 以自己或他人名義存儲(chǔ)資金 3 對(duì)外擔(dān)保 違反公司章程的規(guī)定 未經(jīng)股東會(huì) 股東大會(huì)或者董事會(huì)同意 將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保 4 關(guān)聯(lián)交易 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì) 股東大會(huì)同意 與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易 5 競業(yè)禁止 未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意 利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì) 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù) 6 接收傭金 接受他人與公司交易的傭金歸為己有 7 泄露秘密 8 其他違反忠實(shí)義務(wù)的行為 3 列席股東會(huì)接受質(zhì)詢股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員列席會(huì)議的 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢 4 給予監(jiān)事會(huì)必要的配合董事 高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料 不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán) 董事高管違反義務(wù)的法律后果1 收入歸屬公司2 賠償損失 公司損失 150條董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 股東損失 153條董事 高級(jí)管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 董事責(zé)任追究問題 公司治理容易忽略的環(huán)節(jié) 對(duì)職工利益的保護(hù) 1 參加社會(huì)保險(xiǎn) 2 鼓勵(lì)企業(yè)采取集體合同方式工會(huì)的作用 作為一方代表與資方簽署合同 進(jìn)行磋商公司應(yīng)對(duì)工會(huì)活動(dòng)提供便利 3 職工進(jìn)入董事會(huì)18條第三款公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題 制定重要的規(guī)章制度時(shí) 應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)的意見 并通過職工代表大會(huì)或者其他形式聽取職工的意見和建議 國有獨(dú)資公司 兩個(gè)國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司 董事會(huì)成員中應(yīng)有職工代表 其他有限責(zé)任公司可以有職工代表 三 公司設(shè)立之出資制度1 資本要求確定性價(jià)值性可估價(jià)性可流轉(zhuǎn)性合法性 出資人資金具有合法來源 作為出資的財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)或處分權(quán) 贓物的處理 拍賣變賣股權(quán) 2 注冊(cè)資本最低限額第二十六條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 公司法 將有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本限額從50 30 10萬降為3萬元人民幣 股份有限公司的最低注冊(cè)資本限額從1000萬降為500萬元人民幣 第81條 最低出資額與公司設(shè)立的關(guān)系刺破公司面紗 法人格否認(rèn)最低出資額與出資義務(wù)補(bǔ)足出資 發(fā)起人之間的連帶責(zé)任最低注冊(cè)資本與股份回購 3 資本制度 法定資本加認(rèn)繳制關(guān)于折衷的授權(quán)資本制雙重約束 限制一 首期需繳納總注冊(cè)資本的20 不得低于法定資本最低限額限制二 2年內(nèi)繳清除一人公司外 股東不必一次性繳納全額注冊(cè)資本 可以分期在兩年內(nèi) 投資公司為5年 繳清 第26條 第81條 出資制度的改變對(duì)產(chǎn)權(quán)交易的影響 1 公司信用能力的考察難度增加 營業(yè)執(zhí)照的完善 查詢系統(tǒng)的完善 2 對(duì)注冊(cè)資本的要求 4 出資方式貨幣 實(shí)物 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 非專利技術(shù)和土地使用權(quán) 可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn) 能夠用貨幣估價(jià) 能夠依法轉(zhuǎn)讓并辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù) 貨幣出資的金額不得低于注冊(cè)資本的30 出資是否真正有價(jià)值非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的依法評(píng)估作價(jià)問題 股權(quán)出資 1 股權(quán)出資條件 一 出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓 二 出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān) 三 出資人履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù) 四 出資的股權(quán)依法進(jìn)行價(jià)值評(píng)估 2 股權(quán)出資的變更登記 債權(quán)出資 1 債轉(zhuǎn)股的發(fā)展 企業(yè)改制金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)化為企業(yè)改制后的股東 企業(yè)原有的債權(quán)人轉(zhuǎn)化為企業(yè)改制后的股東 2 債權(quán)出資的法律后果將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給新設(shè)公司 新設(shè)公司對(duì)債務(wù)人享有債權(quán) 3 債權(quán)出資的程序法律意見書 驗(yàn)資 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知 無形資產(chǎn)的出資比例 第27條 第83條 從過去的20 提高到70 問題1 勞務(wù)能否作為出資 勞動(dòng)力 人力資本 技術(shù)問題2 信用能否出資 四 公司設(shè)立與出資相關(guān)法律問題1 公司設(shè)立中的合同責(zé)任公司設(shè)立中的責(zé)任主體 發(fā)起人常見責(zé)任類型公司設(shè)立成功后的合同權(quán)利義務(wù)繼受公司未設(shè)立成功的費(fèi)用責(zé)任公司未設(shè)立成功的對(duì)外債務(wù)責(zé)任公司設(shè)立中的侵權(quán)責(zé)任 2 出資分期繳付相關(guān)問題26條有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 問題一 分期繳付未屆滿 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 能否不再繳付 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 新股東應(yīng)承擔(dān)繳付責(zé)任 原股東補(bǔ)足除外 問題二 分期繳付未屆滿 解散能否不再繳付 產(chǎn)權(quán)交易中必須披露分期繳付情況 3 虛假出資的情形及相關(guān)問題 1 不出資或出資不足 2 低值高估問題31條有限責(zé)任公司成立后 發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的 應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額 公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任 誰發(fā)現(xiàn) 公司 其他股東 新股東 債權(quán)人 顯著低于的時(shí)點(diǎn) 市場波動(dòng)的影響 差額補(bǔ)充責(zé)任 法定責(zé)任 不以設(shè)立者的約定未必要 不能以章程 股東決議免除連帶責(zé)任 公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任 2 抽逃資金問題股東抽逃出資的認(rèn)定 一 將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出 二 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出 三 制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配 四 利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出 五 其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為 抽逃出資的責(zé)任人 股東 協(xié)助抽逃的其他股東 董事 高級(jí)管理人員 實(shí)際控制人抽逃出資的責(zé)任范圍 抽逃出資的本息代墊資金問題 代墊資金抽回 抽逃股東補(bǔ)足出資責(zé)任 代墊責(zé)任人連帶責(zé)任 出資不足或抽逃出資的權(quán)利限制限制對(duì)象 出資不足或抽逃出資的股東如何限制 通過公司章程或者股東會(huì)決議 作出限制決定可限制的權(quán)利 利潤分配請(qǐng)求權(quán) 新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán) 剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制 限制的合理性的判斷 股東資格解除 權(quán)利限制的極致 1 未履行出資或抽逃全部出資 2 公司催告繳納或者返還 3 股東會(huì)決議解除其股東資格 解除無效的訴請(qǐng)不予支持 4 公司股份的處理 減資或其他股東或第三人繳納 強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓 實(shí)際變更登記的沖突問題 工商局要求 解決途徑 司法裁決 二 股東權(quán)利保護(hù)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓 一 股東資格 二 股東權(quán)利 三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之批準(zhǔn) 四 股權(quán)轉(zhuǎn)讓之形式 五 股東優(yōu)先購買權(quán)行使 一 股東資格1 權(quán)利能力和行為能力法人 其他組織 自然人2 股東身份的法律認(rèn)定33條公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)記載于股東名冊(cè)的股東 可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記 登記事項(xiàng)發(fā)生變更的 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記 未經(jīng)登記或者變更登記的 不得對(duì)抗第三人 委托代持問題委托代持的原因 股東資格要求 投資安排 身份特殊性委托代持的法律認(rèn)定 名義股東行使股東權(quán)利 實(shí)際股東與名義股東之間系契約關(guān)系 合同有效 合同相對(duì)性原則 不得對(duì)抗第三人委托代持的股權(quán)歸屬確認(rèn) 司法裁決委托代持確認(rèn)的原則 1 實(shí)際出資 2 其他股東的認(rèn)可 3 其他佐證 參與公司經(jīng)營管理 簽署文件等 二 股東權(quán)利 四類權(quán)利1 公司利益分享權(quán)現(xiàn)有凈資產(chǎn) 運(yùn)行所得的現(xiàn)實(shí)利潤 新增資本的認(rèn)購權(quán) 公司整體價(jià)值的潛在增加值 公司剩余物資利益的分配權(quán) 2 管理權(quán) 參加股東會(huì) 表決 提議 質(zhì)詢權(quán) 3 知情權(quán) 查詢權(quán)4 救濟(jì)權(quán) 股東管理權(quán) 1 股東大會(huì)召集權(quán) 41 102條 股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集 董事長主持 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由副董事長主持 副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的 由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的 由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持 監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的 代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持 2 股份公司股東的提案權(quán) 小股東利益保護(hù) 103條 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東 可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì) 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東 并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議 臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍 并有明確議題和具體決議事項(xiàng) 股東大會(huì)不得對(duì)前兩款通知中未列明的事項(xiàng)作出決議 無記名股票持有人出席股東大會(huì)會(huì)議的 應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開五日前至股東大會(huì)閉會(huì)時(shí)將股票交存于公司 3 股份公司股東的質(zhì)詢權(quán)98條股東 有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢 151條 股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員列席會(huì)議的 董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢 知情權(quán) 查詢權(quán) 34 98條 1 股東會(huì)會(huì)議記錄 增加 董事會(huì)會(huì)議決議 監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議 對(duì)現(xiàn)實(shí)的認(rèn)可 2 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 會(huì)計(jì)賬簿 財(cái)務(wù)報(bào)告與憑證之間的狀態(tài) 公司與股東權(quán)利的平衡 3 財(cái)務(wù)報(bào)告送交股東166條實(shí)踐中深入發(fā)展 請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)查封 審計(jì)會(huì)計(jì)憑證查詢要求 1 書面申請(qǐng) 說明目的 2 公司合理的理由判斷 15天之內(nèi)拒絕查閱 說明理由 請(qǐng)求法院要求公司提供查閱 征求意見稿 一裁終局 救濟(jì)權(quán)救濟(jì)權(quán)之一 異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán) 75 143條 1 救濟(jì)情形 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤 而公司該五年連續(xù)盈利 且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的 2 救濟(jì)對(duì)象 對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán) 3 救濟(jì)方式 股權(quán)收購自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi) 股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的 股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟 異議股東股份收購權(quán)的限制 1 主體 反對(duì)股東會(huì)決議者 2 決議事項(xiàng) 股利分配 取決于公司是否有可資分配的利潤 其具體數(shù)額則取決于股東在股東會(huì)或者股東大會(huì)上的自由判斷 我國公司法雖然將公司股利分配權(quán)規(guī)定由股東會(huì)或者股東大會(huì)行使 但這并不意味著股利分配行為完全游離于司法審查范圍之外 合并 分立與轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn) 期限屆滿或解散事由出現(xiàn)后 決議繼續(xù)存續(xù) 3 程序 提出回購請(qǐng)求60日內(nèi)達(dá)成回購協(xié)議 不能達(dá)成的 90日內(nèi)起訴 4 后果 針對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題做出規(guī)定 轉(zhuǎn)讓后的后果 處置方式交給公司 轉(zhuǎn)讓 現(xiàn)股東協(xié)商或按比例購買 新股東進(jìn)入 或減資 救濟(jì)權(quán)之二 股份公司直訴董事 高管權(quán)153條董事 高級(jí)管理人員違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 損害股東利益的 股東可以向人民法院提起訴訟 救濟(jì)權(quán)之三 股東代表訴訟150條董事 監(jiān)事 高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律 行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定 給公司造成損失的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 152條董事 高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 有限責(zé)任公司的股東 股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東 可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的 前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟 監(jiān)事會(huì) 不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事 或者董事會(huì) 執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟 或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟 或者情況緊急 不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的 前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟 他人侵犯公司合法權(quán)益 給公司造成損失的 本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟 股權(quán)保護(hù)相關(guān)糾紛1 股東會(huì) 董事會(huì)決議瑕疵糾紛 1 決議無效或偽造 一 決議內(nèi)容違反法律 行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定 二 公司未召集會(huì)議或者召集了會(huì)議但未進(jìn)行表決或者表決人數(shù)未達(dá)到法定多數(shù)即形成了決議文件 三 公司雖然召集了會(huì)議 但會(huì)議決議與會(huì)議記錄不符 且公司不能證明會(huì)議記錄內(nèi)容存在錯(cuò)誤 四 會(huì)議決議的股東或者董事簽名系偽造或者其他偽造會(huì)議或會(huì)議決議的情形 解決途徑 起訴請(qǐng)求認(rèn)定股東會(huì) 董事會(huì)決議無效或者撤銷 2 股東未收到會(huì)議通知未履行通知義務(wù) 股東會(huì)決議無效通知 應(yīng)符合法律規(guī)定 股東與公司的約定未履行通知義務(wù) 但原告股東參加會(huì)議或投票表決 撤銷決議未履行通知義務(wù)導(dǎo)致股東未參加會(huì)議 但股東事后明確表示同意 或以行為表示接受會(huì)議內(nèi)容 駁回訴訟請(qǐng)求新決議已否定被訴的股東會(huì)決議 駁回訴訟請(qǐng)求 2 股東知情權(quán)糾紛 1 股東身份 2 查閱權(quán)的行使自行查閱 委托查閱 3 行使知情權(quán)的義務(wù) 承擔(dān)合理費(fèi)用 保守商業(yè)秘密 三 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn) 72 76條72條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán) 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意 其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的 視為同意轉(zhuǎn)讓 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的 不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 不購買的 視為同意轉(zhuǎn)讓 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán) 在同等條件下 其他股東有優(yōu)先購買權(quán) 兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的 協(xié)商確定各自的購買比例 協(xié)商不成的 按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán) 公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的 從其規(guī)定 四 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與進(jìn)場交易結(jié)果上的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓 不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買國有股權(quán)在股東之間的轉(zhuǎn)讓遭受限制公司法與國有資產(chǎn)管理的沖突國資法 3號(hào)令 國家對(duì)企業(yè)以各種形式投入形成的權(quán)益 國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應(yīng)享有的權(quán)益 以及依法認(rèn)定為國家所有的其他權(quán)益 沖突解決 國有控股企業(yè)及其對(duì)外投資應(yīng)在公司法管轄之下 價(jià)值取向與法律的接軌 外資并購與外資的接軌 國有資產(chǎn)保護(hù)與其他股東利益之間的平衡 外部轉(zhuǎn)讓 主動(dòng)轉(zhuǎn)讓 被動(dòng)轉(zhuǎn)讓 繼承 76條自然人股東死亡后 其合法繼承人可以繼承股東資格 但是 公司章程另有規(guī)定的除外 五 股東優(yōu)先購買權(quán)1 公司人合性的體現(xiàn)2 權(quán)利行使股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和優(yōu)先權(quán)通知的異同股東同意轉(zhuǎn)讓 書面告知 30天的考慮期間未答復(fù)視為同意 不同意又不購買 視為同意 一人以上購買 協(xié)商確定或按出資比例購買優(yōu)先權(quán)通知內(nèi)容 轉(zhuǎn)讓的意思表示 受讓人有關(guān)情況 擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量 價(jià)格及履行方式等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要內(nèi)容未通知的后果強(qiáng)制執(zhí)行下的優(yōu)先權(quán)73條人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí) 應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東 其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán) 其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的 視為放棄優(yōu)先購買權(quán) 三 公司解散與清算 一 公司解散的情形 二 公司解散與清算的關(guān)系 三 公司僵局的處理 一 公司解散的情形公司解散五種情形 公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散 因公司合并或者分立需要解散 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散 183條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請(qǐng)求人民法院解散公司 二 公司解散與清算1 解散與清算的關(guān)系解散是清算的前提解散必須清算 解散后15天之日成立清算組 組織清算 184條公司因本法第一百八十一條第 一 項(xiàng) 第 二 項(xiàng) 第 四 項(xiàng) 第 五 項(xiàng)規(guī)定而解散的 應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組 開始清算 有限責(zé)任公司的清算組由股東組成 股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成 逾期不成立清算組進(jìn)行清算的 債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算 人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng) 并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算2 清算的必要性清算是企業(yè)消滅和信用機(jī)制建立的必需企業(yè)清算是出資人 股東的法定義務(wù) 3 清算責(zé)任主體有限責(zé)任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東公司實(shí)際控制人4 不清算的法律后果 5種責(zé)任 清算責(zé)任 1 債權(quán)人可以申請(qǐng)法院判決股東清算 2 債權(quán)人可以申請(qǐng)法院指定清算組強(qiáng)制清算公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的 雖然成立清算組但故意拖延清算的 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的 賠償責(zé)任 1 財(cái)產(chǎn)損失賠償責(zé)任有限責(zé)任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東 以及公司實(shí)際控制人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算 導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值 流失 毀損或者滅失 債權(quán)人可以主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任 2 惡意處置財(cái)產(chǎn)及虛假清算賠償責(zé)任有限責(zé)任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東 以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后 惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失 或者未經(jīng)依法清算 以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記 債權(quán)人可以主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任 連帶責(zé)任有限責(zé)任公司的股東 股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù) 導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn) 帳冊(cè) 重要文件等滅失 無法進(jìn)行清算 債權(quán)人可以主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任 直接清償責(zé)任公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記 導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算 債權(quán)人可以主張責(zé)任人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任 相應(yīng)民事責(zé)任公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記 股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 債權(quán)人可以主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任 5 清算程序 1 股東會(huì)決議清算 2 成立清算組并公告通知債權(quán)人 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi) 未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi) 向清算組申報(bào)其債權(quán) 3 清算組辦理備案手續(xù) 4 清理財(cái)產(chǎn)并編制財(cái)產(chǎn)清冊(cè) 債權(quán)債務(wù)清冊(cè) 發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的 依法申請(qǐng)破產(chǎn) 5 制定清算方案報(bào)股東會(huì)決議確認(rèn) 6 分配公司財(cái)產(chǎn) 7 撰寫清算報(bào)告并報(bào)股東會(huì)確認(rèn) 8 辦理工商注銷登記等各項(xiàng)手續(xù) 三 公司僵局183條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失 通過其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東 可以請(qǐng)求人民法院解散公司 1 公司僵局的概念 1 公司股東 董事之間矛盾激化 公司運(yùn)行陷入僵局 導(dǎo)致股東會(huì) 董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)不能按照法定程序作出決策 從而使公司陷入無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)甚至癱瘓的狀況 2 僵局的解決方式 解散公司 3 訴訟主體原告 表決權(quán)百分之十以上的股東被告 公司其他股東 第三人 2 公司僵局的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 無法通過其他途徑解決 1 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì) 2 股東表決時(shí)無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例 持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議 3 公司董事長期沖突 且無法通過股東會(huì)或者股東大會(huì)解決 4 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難 公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形 股東因知情權(quán) 利潤分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害 或者公司虧損 財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù) 以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等 不屬于公司僵局情況 3 公司僵局的處理原則司法解釋2 5條規(guī)定 1 人民法院審理解散公司訴訟案件 應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解 2 當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份 或者以減資等方式使公司存續(xù) 且不違反法律 行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的 人民法院應(yīng)予支持 經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的 公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷 股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前 原告不得以公司收購其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人 3 當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的 人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決 公司僵局的調(diào)解司法判決強(qiáng)制解散公司 可以使受害股東擺脫出資長期被鎖定的困境 但是公司一旦被解散 就要面臨清算和注銷的結(jié)局 公司多年積累的商業(yè)價(jià)值將會(huì)被毀于一旦 同時(shí)也會(huì)影響到其他股東和眾多員工的切身利益 法院在判決公司解散案件時(shí) 應(yīng)窮盡一切其他救濟(jì)措施 如要求公司或其他股東以公平合理的價(jià)格購買原告的股權(quán) 或者要求其他股東向原告出售股份 這樣既能讓不能和睦相處的股東獲得公平合理的價(jià)值退出公司 而且不影響公司的存續(xù)和發(fā)展 現(xiàn)在不少發(fā)達(dá)國家都通過成文法或判例規(guī)定了強(qiáng)制收買股份這一救濟(jì)措施 新公司法司法解釋二 沒有作出規(guī)定 但借鑒了發(fā)達(dá)國家的立法經(jīng)驗(yàn) 把強(qiáng)制購買股份改造成中國式的調(diào)解程序 講座完畢 謝謝大家