第一節(jié) 民事法律基礎(chǔ)知識(shí)第一單元 民事法律關(guān)系 一 民事法律關(guān)系概念及三要素是由民法調(diào)整的 在平等主體之間形成的以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系 1 特征 1 平等主體間法律關(guān)系 2 基于自愿形成的法律關(guān)系 3 權(quán)利義務(wù)通常是對(duì)等的 單務(wù)民事法律行為除外 2 三要素 1 主體 民事法律關(guān)系的參加者 權(quán)利人 義務(wù)人 2 客體 民事權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象 物 行為 智力成果 人身利益 3 內(nèi)容 具體民事權(quán)利和民事義務(wù) 民事法律事實(shí) 指能夠引起民事法律關(guān)系的發(fā)生 變更和消滅的客觀事實(shí)或現(xiàn)象 1 分類(lèi) 1 行為 取決于人的主觀意愿 合法行為與非法行為之區(qū)別 如訂立合同 侵權(quán)行為 2 自然事實(shí)即法律事件 非人的主觀意愿所決定的事實(shí) 諸如人的死亡 時(shí)間的經(jīng)過(guò)等現(xiàn)象 2 民事法律事實(shí)的構(gòu)成 即引起民事法律關(guān)系發(fā)生 變更 消滅的幾個(gè)法律事實(shí)的總和 如繼承法律關(guān)系的發(fā)生須具備被繼承人的死亡 被繼承人留下遺產(chǎn) 繼承人接受遺產(chǎn) 三 民事權(quán)利 民事義務(wù) 民事責(zé)任 1 民事權(quán)利 包括財(cái)產(chǎn)權(quán) 債權(quán) 物權(quán) 人身權(quán) 人格權(quán) 身份權(quán) 兼具財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的綜合 繼承權(quán) 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 1 物權(quán) 民事權(quán)利主體對(duì)特定物進(jìn)行管理支配并享有物所產(chǎn)生利益的排他性財(cái)產(chǎn)權(quán)利 自物權(quán) 即所有權(quán) 他物權(quán) 用益物權(quán) 擔(dān)保物權(quán) 抵押權(quán) 質(zhì)押權(quán) 留置權(quán) 重點(diǎn)介紹一下典權(quán) 2 債權(quán) 權(quán)利人請(qǐng)求義務(wù)人為或不為一定行為的權(quán)利 合同之債 侵權(quán)之債 不當(dāng)?shù)美畟?無(wú)因管理之債 2 民事義務(wù) 指法律規(guī)定或當(dāng)事人依法約定 義務(wù)人依法為一定行為或不為一定行為 以滿足權(quán)利人利益 依據(jù)義務(wù)發(fā)生的原因不同分為法定義務(wù)和約定義務(wù) 依據(jù)義務(wù)人的行為方式不同分為積極義務(wù)和消極義務(wù) 3 民事責(zé)任 民事主體不履行民事義務(wù)而承擔(dān)的不利的法律后果 根據(jù)發(fā)生的依據(jù)不同可分為合同責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任 合同責(zé)任是因違反合同約定的義務(wù)或違反合同法規(guī)定的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任 侵權(quán)責(zé)任是行為人的不法行為侵害他人人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán) 而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 具有 1 違反法定義務(wù)而產(chǎn)生的民事責(zé)任 2 強(qiáng)制性 3 主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任 4 侵權(quán)責(zé)任主體的廣泛性 案例集課件 案例1 ppt 第二單元 民事法律行為 一 民事行為和民事法律行為 民事行為是指當(dāng)事人實(shí)施的 目的在于設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為 具體有 民事法律行為 可變更可撤銷(xiāo)的民事行為 效力未定的民事行為 無(wú)效民事行為 二 民事法律行為的有效條件 1 民事行為的成立要件 一般成立要件 1 意思表示必須包含設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系的意圖 2 意思表示必須完整表達(dá) 3 內(nèi)心意思表示必須表現(xiàn)于外部 特別成立要件 如合同須雙方意思表達(dá)一致才能夠成立 2 民事行為的生效 通常 民事行為成立時(shí)即具有法律效力 也有特殊情況 如遺囑和附條件民事法律行為 附期限民事法律行為 一般生效要件 1 行為人具有相應(yīng)的行為能力 行為能力的規(guī)定 2 行為人的意思表示是真實(shí)的 3 行為的內(nèi)容不違反法律 法規(guī)和社會(huì)公共利益 特別生效要件 如房產(chǎn)合同買(mǎi)賣(mài)必須辦理過(guò)戶手續(xù) 產(chǎn)權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移 三 無(wú)效民事行為 即欠缺法律行為生效要件的民事行為 1 行為人不具有行為能力的行為 2 意思表示不真實(shí)的民事行為 3 惡意串通 損害國(guó)家 集體 或第三人利益的民事行為 4 以合法形式掩蓋非法目的的民事行為 5 違反法律或社會(huì)公共利益的其他民事行為 無(wú)效民事行為的法律后果 尚未履行的義務(wù)即不履行 正在履行中則中止履行 尚未履行應(yīng)該或返回財(cái)產(chǎn) 賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn) 四 可變更 可撤銷(xiāo)民事行為 因?yàn)樾袨槿说囊馑急硎敬嬖谇啡?依照法律的規(guī)定 可由當(dāng)事人請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷(xiāo)的已經(jīng)生效的民事行為 注意 當(dāng)事人沒(méi)有變更 撤銷(xiāo)前民事行為已經(jīng)發(fā)生法律效力 行使變更或撤銷(xiāo)權(quán)效力及于行為的開(kāi)始 1 類(lèi)型 因重大誤解而實(shí)施的民事行為 顯失公平的民事行為 一方以欺詐 脅迫的手段或乘人之危 使對(duì)方違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 合同法54條之規(guī)定 2 或變更或撤銷(xiāo)由撤銷(xiāo)人自行選擇決定 撤銷(xiāo)權(quán)自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年之內(nèi)行使 一經(jīng)撤銷(xiāo) 民事行為自始無(wú)效 五 效力未定的民事行為 指民事行為雖已成立 但是是否生效尚不確定 須經(jīng)過(guò)特定當(dāng)事人的行為才能確定生效或不生效的民事行為 1 類(lèi)型 無(wú)權(quán)處分行為 無(wú)代理權(quán)的代理行為 債務(wù)承擔(dān) 限制行為能力人待追認(rèn)的行為 2 追認(rèn) 有追認(rèn)權(quán)的人追認(rèn)的單方法律行為使原效力待定的行為生效 3 善意相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán) 第三單元 代理 一 代理 指代理人以被代理人的名義 在代理權(quán)限內(nèi)與第三人為法律行為 其法律后果直接由被代理人承受的法律制度 二 代理適用范圍 除了法律規(guī)定和當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)本人親自進(jìn)行的民事法律行為外 皆可以適用代理 具有人身性質(zhì)的民事行為不可代理 三 代理的種類(lèi) 1 委托代理 基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理 2 法定代理 3 指定代理 后兩種只適用于被代理人是無(wú)民事行為哦能力人和限制行為能力人 四 代理證書(shū) 民法通則 規(guī)定 除非有法律特殊規(guī)定之外 委托代理授權(quán)可以采用書(shū)面形式 也可采用口頭形式 通常為保證交易安全 通常制作代理證書(shū) 五 代理權(quán)的行使 1 代理人的義務(wù) 1 為被代理人利益而實(shí)施代理行為 2 親自代理 3 報(bào)告義務(wù) 4 保密義務(wù) 2 代理權(quán)的限制 1 自己代理的禁止 2 雙方代理的禁止 3 代理的懈怠或詐害行為 與第三人惡意串通 損害被代理人利益的行為 六 無(wú)權(quán)代理 1 無(wú)權(quán)代理 狹義 概念及種類(lèi) 代理人不具有代理權(quán)所實(shí)施的代理行為 1 沒(méi)有授權(quán)的代理 2 超越代理權(quán)的代理 3 代理權(quán)已經(jīng)終止后的代理無(wú)權(quán)代理對(duì)被代理人不具有法律效力 但通過(guò)事后追認(rèn)可轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理 2 表見(jiàn)代理 廣義無(wú)權(quán)代理的一種 指行為人無(wú)權(quán)代理而以本人 即被代理人 的名義與第三人為民事行為 但客觀上足以使第三人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由 善意第三人與行為人的民事法律行為的后果由被代理人承擔(dān) 其法定要件 1 行為人沒(méi)有代理權(quán)卻以本人名義為民事行為 2 客觀上有足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí) 3 相對(duì)人主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò) 善意 4 行為人與相對(duì)人所為的民事行為具備生效條件 實(shí)踐生活中常見(jiàn)有以下幾種 1 被代理人向第三人表示授權(quán)而未授權(quán)或授權(quán)后又收回 2 被代理人交付證明文件給行為人 行為人以此實(shí)施的民事行為 3 代理關(guān)系終止后 被代理人沒(méi)收回相應(yīng)代理文件 4 被代理人知道行為人為無(wú)權(quán)代理的行為而不反對(duì) 第四單元 訴訟時(shí)效 一 訴訟時(shí)效 是法律規(guī)定的某種事實(shí)狀態(tài)經(jīng)過(guò)法定時(shí)間而產(chǎn)生的一定法律后果的法律制度 二 訴訟時(shí)效的法律效力 訴訟時(shí)效是消滅時(shí)效 期滿后權(quán)利人喪失了勝訴權(quán) 即獲得法律強(qiáng)制保護(hù)的權(quán)利 實(shí)體權(quán)利 自然權(quán)利 仍然存在 權(quán)利人的訴權(quán)不喪失 第四單元 訴訟時(shí)效 三 訴訟時(shí)效的種類(lèi) 一般訴訟時(shí)效為兩年 特殊訴訟時(shí)效長(zhǎng)于或短于兩年 四個(gè)1年的訴訟時(shí)效 1 身體受到傷害要求賠償?shù)?2 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的 3 延付拒付租金的 4 寄存財(cái)物丟失或毀損的 合同法 規(guī)定因國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起的訴訟或申請(qǐng)仲裁訴訟時(shí)效為4年 權(quán)利最長(zhǎng)保護(hù)期限 民法通則 137條規(guī)定 訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算 但 從權(quán)利被侵害之日超過(guò)20年 人民法院不予保護(hù) 第四單元 訴訟時(shí)效 四 訴訟時(shí)效的中止 中斷和延長(zhǎng) 1 中止 法定事由是不可抗力 不能預(yù)見(jiàn) 不能避免 不能克服的客觀情況 和其他障礙 訴訟時(shí)效最后六個(gè)月適用中止 中止的效力 訴訟時(shí)效暫時(shí)停止計(jì)算 待法定事由消除后繼續(xù)計(jì)算 即前后兩個(gè)時(shí)間相加 2 中斷 法定事由有三 訴訟 權(quán)利人主張權(quán)利 義務(wù)人承認(rèn)義務(wù)訴訟時(shí)效任何時(shí)間發(fā)生法定事由 已經(jīng)經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效統(tǒng)歸無(wú)效 待事由消除后 重新起算訴訟時(shí)效 3 延長(zhǎng) 人民法院認(rèn)定訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)事由 第五單元 婚姻 繼承 一 繼承概述 繼承是指自然人死亡 自然死亡 宣告死亡 遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)依法轉(zhuǎn)歸他人 繼承人 所有的法律制度 死者死亡時(shí)遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)為遺產(chǎn) 一 繼承開(kāi)始 由被繼承人死亡時(shí)開(kāi)始 死亡時(shí)間的確定很重要 司法解釋規(guī)定幾個(gè)相互有繼承關(guān)系的人在同一事件中死亡 如不能確定先后時(shí)間的 推定無(wú)繼承人的先死 死亡人各自有繼承人的 如幾個(gè)輩分不同 推定長(zhǎng)輩先死 幾個(gè)輩分相同 推定同時(shí)死亡 彼此不發(fā)生繼承 第五單元 婚姻繼承 二 繼承權(quán) 1 繼承權(quán)的取得 1 法定繼承權(quán) 繼承人根據(jù)法律的直接規(guī)定而享有的繼承權(quán) 基于婚姻關(guān)系 血緣關(guān)系 扶養(yǎng)關(guān)系 繼承法規(guī)定法定繼承人的范圍和順序 第一順序?yàn)榕渑?子女 父母 第二順序?yàn)樾值芙忝?祖父母 外祖父母 司法解釋規(guī)定喪偶的兒媳對(duì)公 婆 喪偶的女婿對(duì)岳父母 盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的 作為第一順序繼承人 第五單元 婚姻繼承 2 遺囑繼承權(quán) 基于被繼承人立有合法有效的遺囑和立遺囑人死亡兩個(gè)法律事實(shí)為前提 遺囑繼承人只能從法定繼承人的范圍中指定遺囑繼承人 否則就是遺贈(zèng) 遺囑繼承除非體現(xiàn)死者處分自己財(cái)產(chǎn)的意愿的法律效力優(yōu)于法定繼承 即無(wú)遺囑繼承 指定遺囑繼承人可以不受法定繼承順序的限制 可以指定第二順序法定繼承人為遺囑繼人 遺囑繼承適用的條件 1 沒(méi)有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議 2 被繼承人立有合法有效的遺囑 3 遺囑繼承人后于遺囑人死亡 4 遺囑繼承人沒(méi)有喪失繼承權(quán) 第五單元 婚姻繼承 2 遺囑的效力 合法遺囑必須具備的法定條件 1 立遺囑人立遺囑時(shí)具有完全行為能力 2 遺囑是立遺囑人真實(shí)的意思表示 3 遺囑的內(nèi)容要合法 不得違反強(qiáng)行法 不得違反公序良俗 不得剝奪 雙無(wú) 繼承人的繼承權(quán) 不得處分他人財(cái)產(chǎn)等 4 遺囑要符合法定形式 公證 自書(shū) 代書(shū) 錄音 口頭遺囑等形式 第五單元 婚姻繼承 3 繼承權(quán)的放棄 繼承權(quán)的放棄時(shí)間為繼承開(kāi)始后到遺產(chǎn)分割前做出的放棄意思表示 繼承人沒(méi)有表示的 視為接受 遺贈(zèng)人在兩個(gè)月沒(méi)做出意思表示的 法律推定其放棄接受遺贈(zèng) 4 繼承權(quán)的喪失 基于法定的事由 故意殺害被繼承人的 為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的 遺棄被繼承人或虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的 偽造 篡改或銷(xiāo)毀遺囑 情節(jié)嚴(yán)重的 第五單元 婚姻繼承 三 代位繼承和轉(zhuǎn)繼承1 代位繼承 間接繼承 是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡 由該子女的晚輩直系血親代其位繼承被繼承人的遺產(chǎn)的一種法定繼承方式 條件 1 只適用于法定繼承 2 被繼承人的子女先于被繼承人死亡的法律事實(shí)發(fā)生 3 代位繼承人必須是被繼承人的晚輩直系血親 4 被代位人具有繼承權(quán) 5 不論代位繼承人的多少 只能代位繼承被代位人應(yīng)有的份額 2 轉(zhuǎn)繼承 第二次繼承 指被繼承人死亡后 繼承人在尚未實(shí)際取得遺產(chǎn)之前就死亡 該繼承人的繼承人代其實(shí)際接受其有權(quán)繼承的遺產(chǎn)的法律制度 第五單元 四 遺贈(zèng)和遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議 1 遺贈(zèng) 是立遺囑人將其遺產(chǎn)的一部或全部無(wú)償贈(zèng)給法定繼承人以外的人 并于死后生效的行為 注意幾點(diǎn) 受遺贈(zèng)人是法定繼承人以外的人 只接受遺產(chǎn)中的權(quán)利 不包括義務(wù) 在應(yīng)當(dāng)知道受遺贈(zèng)兩個(gè)月內(nèi)必須明確做出意思表示 否則視為放棄遺贈(zèng) 不能指定候補(bǔ)遺贈(zèng)人 2 遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議 受扶養(yǎng)人與扶養(yǎng)人之間訂立的關(guān)于扶養(yǎng)人對(duì)受扶養(yǎng)人的生養(yǎng)死葬義務(wù) 受扶養(yǎng)人將自己財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)給扶養(yǎng)人的協(xié)議 注意幾點(diǎn) 扶養(yǎng)人可以是組織 書(shū)面協(xié)議 雙方互負(fù)有權(quán)利義務(wù) 效力最高 一般有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議 首先按此協(xié)議 無(wú)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議而有遺囑的 案遺贈(zèng)或遺囑辦理 既無(wú)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議有無(wú)遺囑 按法定繼承處理 雙無(wú)遺產(chǎn)收歸國(guó)家或集體有 第五單元 二 婚姻 一 結(jié)婚 男女雙方依法定條件和程序 建立夫妻關(guān)系的民事法律行為 法定條件 1 實(shí)質(zhì)條件 男女雙方自愿 符合一夫一妻制 達(dá)到法定最低婚齡 男22周歲 女20周歲 直系血親和三代以內(nèi)旁系血親禁止結(jié)婚 患有一定疾病 醫(yī)學(xué)上不宜結(jié)婚 未治愈的 2 程序上 到民政部門(mén)登記領(lǐng)證 第五單元 二 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系 即夫妻間具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 包括夫妻財(cái)產(chǎn)制 夫妻相互扶養(yǎng)義務(wù) 夫妻之間相互享有繼承權(quán) 夫妻財(cái)產(chǎn)制包括法定財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制 1 法定財(cái)產(chǎn)制 夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)沒(méi)有約定時(shí) 直接適用 1 夫妻共同財(cái)產(chǎn) 婚姻法第17條之規(guī)定 婚姻關(guān)系存續(xù)期間所取得的財(cái)產(chǎn) 歸夫妻共同所有 1工資 獎(jiǎng)金 2生產(chǎn) 經(jīng)營(yíng)的收益 3知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益 4繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn) 明確歸屬一方的除外 5其他衣柜共同所有的財(cái)產(chǎn) 司法解釋指一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資所得的收益 男女雙方實(shí)際或應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼 住房公積金 養(yǎng)老保險(xiǎn)金 破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi) 一方婚前承祖 婚后用共有財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)的房屋 2 夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn) 婚姻法第18條之規(guī)定 1一方的婚前財(cái)產(chǎn) 2一方因身體受到傷害所得的醫(yī)療費(fèi) 殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)的費(fèi)用 3遺囑或遺贈(zèng)合同中明確只歸一方的財(cái)產(chǎn) 4一方專(zhuān)用的生活用品 5其他應(yīng)歸一方的財(cái)產(chǎn) 司法解釋指出軍人的傷亡補(bǔ)償金 傷殘補(bǔ)助金 醫(yī)療生活補(bǔ)助費(fèi)屬個(gè)人財(cái)產(chǎn) 當(dāng)事人結(jié)婚前 父母為雙方購(gòu)置房屋的出資 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)自己子女的個(gè)人贈(zèng)與 但明確表示贈(zèng)與雙方除外 結(jié)婚后反之 2 約定財(cái)產(chǎn)制 指夫妻雙方對(duì)婚前 婚后取得財(cái)產(chǎn)的歸屬 處分及其在婚姻關(guān)系解除后的財(cái)產(chǎn)分割通過(guò)協(xié)商達(dá)成的協(xié)議 1 約定的內(nèi)容 2 約定財(cái)產(chǎn)范圍 3 約定的形式 書(shū)面形式 4 生效條件 5 效力 對(duì)第三人不具有法律效力 除非能夠舉證第三人明確知道夫妻間的約定 3 夫妻財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行使 均有權(quán)處理共同財(cái)產(chǎn) 本著平等協(xié)商取得一致的原則共同處分財(cái)產(chǎn) 第五單元 三 離婚及離婚訴訟中的財(cái)產(chǎn)處理 1 離婚 協(xié)議離婚和訴訟離婚 訴訟離婚的標(biāo)準(zhǔn) 夫妻感情破裂 婚姻法32條之規(guī)定情形有下 重婚或有配偶者與他人同居 實(shí)施家庭暴力 虐待 遺棄家庭成員 有賭博 吸毒等惡習(xí)而屢教不改的 因感情不和而分居兩年的 一方宣告失蹤 另一方可提出離婚 其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形 第五單元 2 財(cái)產(chǎn)處理 1 共同財(cái)產(chǎn)處理 2 債務(wù)清償 3 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)充權(quán) 4 經(jīng)濟(jì)幫助義務(wù) 離婚時(shí)一方生活困難 即依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚分割的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏交驘o(wú)住所 有權(quán)請(qǐng)求另一方適當(dāng)幫助 形式可以是金錢(qián)或房屋居住權(quán) 所有權(quán) 第六單元 合同 一 合同的訂立 1 要約規(guī)則 1 要約必須具備兩個(gè)條件 內(nèi)容具體確定 表明經(jīng)受要約人承諾 要約人即受該意思表示的約束 2 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 寄送價(jià)目表 拍賣(mài)公告 招標(biāo)公告 招股說(shuō)明書(shū)等都是要約邀請(qǐng) 3 要約的生效 撤回和撤銷(xiāo) 生效時(shí)間采用到達(dá)主義 撤回 要約尚未生效 須在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí)到達(dá)受要約人 撤銷(xiāo) 要約已經(jīng)生效 須在要約到達(dá)受要約人之后 受要約人承諾之前到達(dá)受要約人 第六單元 2 承諾規(guī)則 1 承諾構(gòu)成要件 承諾人是受要約人 承諾要與要約一致 對(duì)要約內(nèi)容做實(shí)質(zhì)性變更的 為新要約 2 承諾的撤回 撤回已經(jīng)發(fā)出但尚未生效的承諾 撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人 3 承諾的生效和合同成立 到達(dá)主義 承諾生效意味著合同成立 如采用合同書(shū)形式訂立合同的 自雙方當(dāng)事人簽字蓋章時(shí)合同成立 第六單元 3 合同的形式 書(shū)面形式 口頭形式或其他形式 書(shū)面形式是指合同書(shū) 信件和數(shù)據(jù)電文 包括電報(bào) 電傳 傳真 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 除即時(shí)結(jié)清的情況 合同應(yīng)采用書(shū)面形式 第六單元 二 合同的效力 合同是當(dāng)事人意思達(dá)成一致的結(jié)果 具有法律約束力 當(dāng)事人應(yīng)認(rèn)真履行合同義務(wù) 1 合同的成立與生效 合同成立是指雙方當(dāng)事人依照法律對(duì)合同的內(nèi)容和條款進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成一致 合同生效即合同產(chǎn)生法律約束力 合同法規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn) 登記等手續(xù) 合同經(jīng)批準(zhǔn) 登記后即生效 第六單元 二 2 效力未定的合同 限制民事行為能力人訂立的合同 無(wú)權(quán)代理人訂立的合同 法人的代表人或其他經(jīng)濟(jì)組織負(fù)責(zé)人越權(quán)簽訂的合同無(wú)權(quán)處分人簽署的處分合同 都屬于效力未定的合同 3 合同的無(wú)效和撤銷(xiāo) 撤銷(xiāo)權(quán)的行使1年期限 第六單元 三 合同的履行 1 合同履行原則 誠(chéng)實(shí)信用原則 適當(dāng)履行原則 全面履行原則 2 雙務(wù)合同的履行 同時(shí)履行抗辯權(quán) 先履行抗辯權(quán) 不安履行抗辯權(quán) 第六單元 四 合同責(zé)任 1 締約過(guò)失責(zé)任 因締結(jié)合同的過(guò)程中存在過(guò)失而導(dǎo)致合同無(wú)效或不能成立 對(duì)因信賴(lài)合同有效或成立的一方造成損害而承擔(dān)賠償責(zé)任 構(gòu)成法定條件 1 違反先合同義務(wù) 2 造成的信賴(lài)?yán)鎿p失 3 有締約過(guò)失的存在 主要類(lèi)型 1 假借訂立合同 惡意進(jìn)行磋商 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況 3 泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密 4 其他 第六單元 四 合同責(zé)任 2 違約責(zé)任概述 違約責(zé)任構(gòu)成要件 一是違約行為 不履行 逾期履行 不適當(dāng)履行 和受領(lǐng)延遲 二是主觀過(guò)錯(cuò) 違約責(zé)任包括賠償損害 實(shí)際履行 支付違約金 定金罰則 3 違約的免責(zé)事由 法定免責(zé)事由 不可抗力 不能預(yù)見(jiàn) 不能避免 不能克服 約定免責(zé)事由 當(dāng)事人在合同中約定將來(lái)免責(zé)的事由 4 合同責(zé)任的形式 1 繼續(xù)履行 例外 法律上或事實(shí)上不能履行的 標(biāo)的物不適用強(qiáng)制履行或強(qiáng)制履行費(fèi)用過(guò)高 季節(jié)性較強(qiáng)的物品供應(yīng) 2 采取相應(yīng)補(bǔ)救措施 針對(duì)不適當(dāng)履行的合同 3 賠償損失 4 支付違約金 第六單元 五 合同的變更 1 變更和解除的概念 變更僅為合同權(quán)利義務(wù)的改變 當(dāng)事人不變 解除是合同生效后 當(dāng)解除條件具備時(shí) 因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示 使合同關(guān)系提前終止的行為 法定和約定之分 2 合同變更和解除條件 變更條件 有效合同存在 合同內(nèi)容變化 經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致 解除條件 不可抗力導(dǎo)致合同不能達(dá)到目的 債務(wù)人延遲履行 拒絕履行 不完全履行 債務(wù)人過(guò)錯(cuò)造成合同不能履行 3 法律后果 第七單元 信托 一 信托的概念和特征 1 信托概念 指委托人基于受托人的信任 將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人 由受托人按委托人的意愿以自己的名義 為受益人的利益或特定目的 進(jìn)行管理和處分的行為 2 信托的特征 1 是一種理財(cái)機(jī)制 為第三人利益管理或處分信托財(cái)產(chǎn) 2 其成立以有效轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)為要件 3 基于信任產(chǎn)生 4 信托目的的存在 5 三方法律關(guān)系的存在 委托人 受托人 受益人 二 信托的作用機(jī)制 風(fēng)險(xiǎn)隔離 第三方管理 權(quán)益重構(gòu) 第七單元 三 信托的要素 1 信托依據(jù) 一是合同 二是遺囑 2 信托目的 不違背法律和公序良俗皆可以 3 信托主體 委托人 受益人 受托人 4 信托客體 即信托的財(cái)產(chǎn)其特性 可轉(zhuǎn)讓性 獨(dú)立性 排他性 5 信托財(cái)產(chǎn)的管理 分別管理 信托登記 第七單元 信托 6 信托的變更和終止 信托的變更 1 委托人變更權(quán) 信托法五十一條規(guī)定 2 受托人變更權(quán) 基于委托人的授權(quán) 3 受益人變更權(quán) 具有行為能力 受益人為多人須經(jīng)全體同意 信托的終止原因 信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生 信托目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或不能實(shí)現(xiàn) 信托期限屆滿 因當(dāng)事人協(xié)商同意而解除 因法院解除 信托終止法律后果 確定信托財(cái)產(chǎn)歸屬 受托人進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)清算 轉(zhuǎn)移信托財(cái)產(chǎn)歸權(quán)利人 第七單元 四 信托與相近概念區(qū)別 1 信托與代理2 信托與行紀(jì)3 信托與贈(zèng)與五 信托關(guān)系人的權(quán)利義務(wù) 委托人 受托人 受益人 第七單元 六 個(gè)人信托類(lèi)型 1 婚姻家庭信托 風(fēng)險(xiǎn)隔離信托 不可撤消人生保全信托 2 子女監(jiān)護(hù)信托 子女激勵(lì)信托 離婚養(yǎng)育信托 子女教育信托 3 遺產(chǎn)管理信托 4 養(yǎng)老保障信托 5 人壽保險(xiǎn)信托 第八單元 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 一 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 指民事主體對(duì)其創(chuàng)造性的智力成果所依法享有的專(zhuān)有權(quán)利 具有無(wú)形性 雙重性 人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán) 專(zhuān)有性 地域性 時(shí)間性 二 著作權(quán) 版權(quán) 1 概念 作者及其著作權(quán)人依法對(duì)作品享有的專(zhuān)有權(quán)利 第八單元 二 2 著作權(quán)主體 作品著作權(quán)的歸屬認(rèn)定 1 合作作品的著作權(quán)主體 2 集體作品的著作權(quán)主體 3 職務(wù)作品的著作權(quán)主體 4 委托作品的著作權(quán)主體 5 演繹作品的著作權(quán)主體 6 電影 電視 錄像作品的著作權(quán)主體 第八單元 3 著作權(quán)客體 作品不受保護(hù)的8類(lèi)作品 4 著作權(quán)的內(nèi)容 人身權(quán) 發(fā)表權(quán) 署名權(quán) 修改權(quán) 保護(hù)作品完整權(quán) 財(cái)產(chǎn)權(quán) 使用和允許他人使用作品獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)酬權(quán) 5 保護(hù)期限 署名權(quán) 修改權(quán) 保護(hù)作品完整權(quán)為不受期限限制 公民個(gè)人作品發(fā)表權(quán)和使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)為作者終身和死后50年 合作作品為最后死亡作者死亡后50年 其他類(lèi)型的保護(hù)期自作品首次發(fā)表之日起50年 6 著作權(quán)的使用許可 書(shū)面形式的許可使用合同 期限為10年 可續(xù)訂 專(zhuān)有許可和非專(zhuān)有許可 第八單元 三 專(zhuān)利權(quán) 指國(guó)家依法授予專(zhuān)利申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨(dú)占權(quán)利 1 專(zhuān)利權(quán)主體 專(zhuān)利所有人和專(zhuān)利持有人 1 職務(wù)發(fā)明人 專(zhuān)利權(quán)歸屬發(fā)明人 設(shè)計(jì)人的本單位 執(zhí)行本單位任務(wù)或利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造 2 非職務(wù)發(fā)明人 歸發(fā)明人或設(shè)計(jì)者個(gè)人 3 共同發(fā)明人 須做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn) 4 外國(guó)人 外國(guó)企業(yè)或其他組織 5 合法繼受人 通過(guò)贈(zèng)與合同 買(mǎi)賣(mài)合同或財(cái)產(chǎn)繼承等方式取得 須注明發(fā)明人 設(shè)計(jì)人的姓名 第八單元 2 專(zhuān)利權(quán)客體 1 發(fā)明 對(duì)產(chǎn)品 方法或改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案 利用自然規(guī)律 具體的技術(shù)方案 2 實(shí)用新型 對(duì)產(chǎn)品的形狀 構(gòu)造或其兩者結(jié)合所提出的實(shí)用的新的技術(shù)方案 3 外觀設(shè)計(jì) 對(duì)產(chǎn)品的形狀 圖案 色彩或其結(jié)合所作出富有美感并適于工業(yè)應(yīng)有的新設(shè)計(jì) 三性 即新穎性 創(chuàng)造性 實(shí)用性 不予授予專(zhuān)利權(quán)的對(duì)象 科學(xué)發(fā)現(xiàn) 智力活動(dòng)的規(guī)則和方法 疾病的診斷和治療方法 動(dòng)植物品種 生產(chǎn)方法可以 用原子核變換方法獲得的物質(zhì) 違反法律 社會(huì)公德或妨礙社會(huì)公共利益的發(fā)明創(chuàng)造 第八單元 3 專(zhuān)利權(quán)的內(nèi)容 1 權(quán)利 人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)雙重性人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓和繼承 財(cái)產(chǎn)權(quán)包括獨(dú)占權(quán) 轉(zhuǎn)讓權(quán) 許可權(quán) 標(biāo)記權(quán) 排除侵害權(quán) 2 義務(wù) 實(shí)施專(zhuān)利權(quán) 繳納年費(fèi)權(quán) 對(duì)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人和設(shè)計(jì)人給予激勵(lì)4 專(zhuān)利權(quán)的取得 申請(qǐng) 審查 第八單元 四 商標(biāo)權(quán) 1 商標(biāo) 是商品或商品服務(wù)的標(biāo)記 2 注冊(cè)商標(biāo) 自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè) 人用藥品和煙草制品 結(jié)合3 商標(biāo)權(quán)主體 4 客體 是指注冊(cè)商標(biāo) 包括商標(biāo)使用的文字圖形和其組合 不得使用下列文字 圖形 詳見(jiàn)書(shū)上10款規(guī)定 5 內(nèi)容 權(quán)利有獨(dú)占使用權(quán) 轉(zhuǎn)讓權(quán) 許可權(quán) 商標(biāo)投資權(quán) 義務(wù)有確保使用商標(biāo)的產(chǎn)品質(zhì)量 繳納各項(xiàng)費(fèi)用 6 保護(hù)期限和保護(hù)范圍 10年 可在期滿前6個(gè)月或期滿后6個(gè)月續(xù)展 保護(hù)范圍以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品為限 第二節(jié) 商事法律基礎(chǔ)知識(shí)第一單元 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是依照 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立 由一個(gè)自然人投資 財(cái)產(chǎn)為投資者個(gè)人所有 投資者以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體 特點(diǎn) 一自然人投資 設(shè)立和解散程序簡(jiǎn)單 登記即可 經(jīng)營(yíng)管理靈活 只交納個(gè)人所得稅 投資者承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 易倒閉 第一單元 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 一 設(shè)立條件 1 投資者及其住所2 合法的企業(yè)名稱(chēng)3 有投資人申報(bào)的出資4 有固定大害生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件5 必要的從業(yè)人員二 登記 設(shè)立登記 1 申請(qǐng)書(shū) 須載明企業(yè)名稱(chēng)住所 投資者姓名居所 投資人出資額和出資方式 經(jīng)營(yíng)范圍及方式 2 投資人身份證明3生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所使用證明 變更登記 變更事項(xiàng)決定后15日申請(qǐng)變更登記 注銷(xiāo)登記 依法解散后 自清算結(jié)束之日起15日登記注銷(xiāo) 第一單元 三 分支機(jī)構(gòu) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的組成部分 投資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 四 權(quán)利與責(zé)任 1 權(quán)利 投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有的所有權(quán) 對(duì)其合法權(quán)利依法轉(zhuǎn)讓或繼承 2 責(zé)任 無(wú)限責(zé)任 五 管理 自行管理或委托他人管理 六 解散和清算 1 解散法定事由 投資人決定 投資人死亡或被宣告死亡 無(wú)繼承人或繼承人放棄繼承 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 法律法規(guī)規(guī)定的其他解散事由2 清算 自行清算或債權(quán)人申請(qǐng)清算 自行清算在清算前15日書(shū)面通知債權(quán)人 無(wú)法通知應(yīng)公告 清償順序 職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用 拖欠稅款 其他債務(wù) 5年內(nèi)提請(qǐng)清償?shù)恼?qǐng)求權(quán) 第二單元 合伙企業(yè) 一 合伙企業(yè)及其特點(diǎn) 合伙企業(yè)是依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議 共同出資 共同經(jīng)營(yíng) 共享收益 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織 1 合伙協(xié)議是成立基礎(chǔ) 2 合伙企業(yè)須由全體合伙人共同出資 共同經(jīng)營(yíng) 3 合伙人共負(fù)盈虧 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 第二單元 二 合伙企業(yè)設(shè)立條件 1 不少于兩個(gè)合伙人2 合伙協(xié)議3 合伙人實(shí)際交付的出資4 有合伙企業(yè)的名稱(chēng)5 有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件 第二單元 三 有限合伙 2007年修改合伙法增加的內(nèi)容 有限合伙人不負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營(yíng)管理 僅以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 1 有限合伙人的責(zé)任形式是有限責(zé)任2 有限合伙企業(yè)人數(shù)在2 50人3 告示合伙企業(yè) 有限字樣 載明有限合伙人的名稱(chēng)及其認(rèn)繳出資額 4 有限合伙人的權(quán)利 不得以勞務(wù)出資 不執(zhí)行合伙事務(wù) 不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè) 5 有限合伙人有限責(zé)任的豁免 第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易 該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 6 有限合伙企業(yè)的6款特別規(guī)定 詳見(jiàn)書(shū)上 7 關(guān)于特殊的普通合伙 特殊的普通合伙企業(yè)的適用范圍 以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專(zhuān)門(mén)服務(wù)機(jī)構(gòu) 特殊的普通合伙企業(yè)的告示 名稱(chēng)應(yīng)標(biāo)注 合伙人的責(zé)任形式 一人或數(shù)人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 其他合伙人僅以其在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額為有限責(zé)任 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或重大過(guò)失造成的合伙債務(wù) 由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 對(duì)債權(quán)人的的保護(hù) 建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金制度和職業(yè)保險(xiǎn)制度 第二單元 四 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn) 1 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成包括合伙人出資和合伙企業(yè)獲得的收益 2 性質(zhì) 共同共有財(cái)產(chǎn) 在合伙企業(yè)存續(xù)期間不得分割 3 管理與使用 全體合伙人共同管理和使用在合伙企業(yè)存續(xù)期間向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓份額時(shí) 須取得其他合伙人一致同意 同等條件下 其他合伙人享有優(yōu)先受讓權(quán) 合伙人之間可以轉(zhuǎn)讓全部或部分份額 但應(yīng)通知其他合伙人 對(duì)其財(cái)產(chǎn)份額質(zhì)押的 須經(jīng)全體合伙人一致同意 存續(xù)期間不得分割企業(yè)財(cái)產(chǎn) 不得私自轉(zhuǎn)讓和處分企業(yè)財(cái)產(chǎn) 但不得以此對(duì)抗不知情的第三人 五 入伙與退伙 1 入伙 須經(jīng)全體合伙人同意 訂立書(shū)面合伙協(xié)議 新合伙人對(duì)其入伙前的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任 2 退伙 自愿退伙和法定退伙 當(dāng)然退伙和除名 詳見(jiàn)書(shū)上退伙人對(duì)退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)仍然承擔(dān)連帶責(zé)任 六 合伙企業(yè)的解散和清算 1 解散事由 約定經(jīng)營(yíng)期限屆滿 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 合伙人不具備法定人數(shù) 合伙協(xié)議的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或無(wú)法實(shí)現(xiàn) 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 法律法規(guī)規(guī)定其他原因 2 清算 通知和公告?zhèn)鶛?quán)人 確定清算人 清算人職責(zé) 清算清償順序 職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 稅款 債務(wù) 返回合伙人出資 清算結(jié)束 全體合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任后 仍不足清償合伙企業(yè)債務(wù) 應(yīng)當(dāng)結(jié)束清算程序 3 修改后的法律規(guī)定了合伙企業(yè)的破產(chǎn) 七 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 1 全體合伙人共同執(zhí)行2 各合伙人分別單獨(dú)執(zhí)行3 由一名合伙人受托執(zhí)行4 由數(shù)名合伙人受托執(zhí)行全體合伙人一致同意的事項(xiàng) 處分合伙企業(yè)不動(dòng)產(chǎn) 改變合伙企業(yè)名稱(chēng) 轉(zhuǎn)讓或處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利 向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申辦變更登記手續(xù) 以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保 聘任經(jīng)營(yíng)管理人員 協(xié)議約定的有關(guān)事項(xiàng) 第二單元 八 合伙企業(yè)的損益分配 1 合伙損益 合伙利潤(rùn) 合伙虧損2 分配原則 約定分配原則 未約定的平均分配 不得全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔(dān)全部虧損 3 具體形式 年度或一定期限分配 由全體合伙人共同決定九 非合伙人經(jīng)營(yíng)管理 十 合伙企業(yè)與第三方關(guān)系 1 對(duì)外代表權(quán)的效力2 合伙企業(yè)與合伙人的債務(wù) 合伙人連帶責(zé)任 補(bǔ)充性 合伙人之間的債務(wù)分擔(dān) 合伙人的私人債務(wù)清償 不得以該債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù) 合伙人個(gè)人負(fù)有債務(wù) 其債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足清償個(gè)人所負(fù)債務(wù) 該合伙人只能從其合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 第三單元 公司 一 公司概述 1 公司概念和特征 公司是以營(yíng)利為目的而依法設(shè)立的 具有民事權(quán)利能力和行為能力 以自有資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人 具有法人資格 獨(dú)立財(cái)產(chǎn) 獨(dú)立責(zé)任 公司以營(yíng)利為目的 依法成立 2 公司分類(lèi) 責(zé)任范圍分無(wú)限公司 兩合公司 股份兩合公司 有限責(zé)任公司 股份有限公司 公司之間關(guān)系分總公司與分公司 母公司與子公司 公司的信用基礎(chǔ)分人合公司 資合公司 第三單元 公司 3 公司與其他企業(yè)的區(qū)別 1 與獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別在于 是否具有法人資格 股東財(cái)產(chǎn)與企業(yè)財(cái)產(chǎn)聯(lián)系 法律責(zé)任是有限或無(wú)限責(zé)任 2 與合伙企業(yè)的區(qū)別在于 成立基礎(chǔ)不同 是否具有法人資格 組織管理不同 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和支配權(quán)不同 承擔(dān)法律責(zé)任不同4 公司的設(shè)立 公司成立前一系列準(zhǔn)備工作 有限責(zé)任公司簡(jiǎn)單 股份有限公司復(fù)雜 1 公司名稱(chēng) 注明有限字樣 預(yù)先核準(zhǔn)公司名稱(chēng) 6個(gè)月保留期 2 申請(qǐng)登記設(shè)立 5 公司章程 是公司所必備的 規(guī)定其名稱(chēng) 宗旨 資本 組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件 通常共同訂立或部分訂立再由全體股東同意 6 公司治理結(jié)構(gòu) 1 股東 大 會(huì) 2 董事會(huì) 3 監(jiān)事會(huì)7 公司資本 注冊(cè)資本 發(fā)行資本 認(rèn)購(gòu)資本 實(shí)繳資本 有限公司全體股東和采取發(fā)起式設(shè)立的股份有限公司的全體發(fā)起人首次出資不低于注冊(cè)資本20 其余部分自公司成立之日起2年內(nèi)繳足 投資公司在5年內(nèi)繳足 維持資本不變?cè)瓌t相關(guān)規(guī)定 8 公司公積金 公積金提留備用 不作為股利分配的收益和所得 法定公積金 10 用于彌補(bǔ)虧損 轉(zhuǎn)增資本 不超過(guò)注冊(cè)資本25 和擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng) 累計(jì)達(dá)到公司注冊(cè)資本50 以上 可不再提取 任意公積金 提取法定公積金后 根據(jù)股東會(huì)決議 可以提取任意公積金 用途不限 9 公司利益分配順序 繳稅 彌補(bǔ)上一年度虧損 提取法定公積金 經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議 提取任意公積金 按照出資比例或股份比例支付股東股利 10 公司的解散和清算 1 公司解散 一般解散事由 181條規(guī)定 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn) 股東會(huì)或股東大會(huì)決議解散 因公司合并或分立需要解散 人民法院依照183條規(guī)定解散即公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失 通過(guò)其他途徑不能解決的 持有公司全部股東表決權(quán)10 以上的股東 可以請(qǐng)求人民法院解散公司 強(qiáng)制解散 181條之第四款 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 責(zé)令關(guān)閉或被撤銷(xiāo) 2 公司的清算 終結(jié)已解散的公司一切法律關(guān)系 處理公司剩余財(cái)產(chǎn)的程序 公司因合并或分立毋須清算 破產(chǎn)適用破產(chǎn)清算程序除外 第一 成立清算組 自解散事由出現(xiàn)15日內(nèi)成立 一般有限責(zé)任公司由股東組成 股份有限公司有董事會(huì)或股東大會(huì)確定相關(guān)人員組成 逾期不成立 由人民法院指定有關(guān)人員組成 其職權(quán) 清理公司財(cái)產(chǎn) 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人 處理公司尚未了解的業(yè)務(wù) 清繳所欠稅款 清理債權(quán) 債務(wù) 處理公司剩余財(cái)產(chǎn) 代表公司參與民事訴訟活動(dòng) 第二 通知 公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán) 第三 清理財(cái)產(chǎn)清償債務(wù) 順序?yàn)橹Ц肚逅阗M(fèi)用 職工工資 社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用 法定補(bǔ)償金 繳納所欠稅款 清償公司其他債務(wù) 第四 分配股東權(quán)益 按照出資比例或股份比例分配 第五 清算終結(jié) 到公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)登記 公告公司終止 二 有限責(zé)任公司 一 有限責(zé)任公司的設(shè)立 1 有限公司的設(shè)立條件 1 股東人數(shù)和資格符合法律規(guī)定 不超過(guò)50人 2 股東出資達(dá)到法定資本最低額限度 有限責(zé)限的最低注冊(cè)資本額為3萬(wàn)元 3 股東的出資方式多樣 貨幣出資不等低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30 4 股東應(yīng)當(dāng)足額繳付出資額 或存入賬戶或辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù) 5 股東共同制定公司章程 6 其他條件 有公司名稱(chēng)和組機(jī)構(gòu) 2 有限責(zé)任公司設(shè)立過(guò)程中的法律責(zé)任 1 沒(méi)有按期足額繳納認(rèn)繳的出資額 除足額繳納外 還應(yīng)該向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約金 2 出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的 應(yīng)當(dāng)由該出資的股東補(bǔ)足其差額 其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任 3 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán) 向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 應(yīng)取得其他股東過(guò)半數(shù)同意 其他股東不同意應(yīng)購(gòu)買(mǎi) 不購(gòu)買(mǎi)視為同意 同等條件下 其他股東具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 公司法75條規(guī)定 下列情況之一的 對(duì)股東會(huì)該決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán) 1 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn) 而公司連續(xù)盈利且符合分配利潤(rùn)條件 2 公司合并 分立 轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的 3 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定其他解散事由的出現(xiàn) 股東會(huì)會(huì)議通過(guò)修改公司章程使公司存續(xù)的 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日60日內(nèi) 股東與公司達(dá)不成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的 股東自會(huì)議通過(guò)之日90日向人民法院提起起訴 二 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 1 股東會(huì) 1 法律地位 公司權(quán)力機(jī)關(guān) 有全體股東組成 決定公司重大事項(xiàng) 2 會(huì)議形式 定期會(huì)議 1年 和臨時(shí)會(huì)議 隨時(shí)召開(kāi) 十分之一表決權(quán)的股東提議 三分之一董事 監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事提議 首次會(huì)議由出資最多的股東召集 以后由董事會(huì)召集 不設(shè)董事會(huì)的由執(zhí)行董事召集 3 表決程序 按照出資比例行使表決權(quán) 對(duì)公司章程修改 增減注冊(cè)資本 公司分立 合并 解散或變更公司形式的決議要三分之二表決權(quán)股東通過(guò)有效 2 董事會(huì) 執(zhí)行董事 和經(jīng)理 1 法律地位 公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān) 對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) 董事長(zhǎng)是法定代表人 董事會(huì)有3 13人組成 股東少和公司規(guī)模小的公司可設(shè)一名執(zhí)行董事 董事任期3年 可連選連任 2 董事會(huì)會(huì)議 3 經(jīng)理 由董事會(huì)聘任 對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé) 可列席董事會(huì)會(huì)議 3 監(jiān)事會(huì) 監(jiān)事會(huì)不少于3人 任期3年 連選連任 由股東代表和適當(dāng)比例職工代表組成 公司規(guī)模小可設(shè)1 2名監(jiān)事 監(jiān)督機(jī)關(guān) 公司董事 經(jīng)理 財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任 三 一人有限公司 即一個(gè)自然人或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司 最低注冊(cè)資本不低于10萬(wàn) 應(yīng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額 公司章程由股東制定 一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 四 有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司高級(jí)人員的任職資格 公司法147條之規(guī)定 1 無(wú)民事行為能力或限制行為能力 2 因貪污 賄賂 侵占財(cái)產(chǎn) 挪用財(cái)產(chǎn)或破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序 被判處刑罰 執(zhí)行期滿未逾5年 或因犯罪被剝奪政治權(quán)利 執(zhí)行期滿未逾5年 3 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司 企業(yè)的董事或廠長(zhǎng)經(jīng)理 對(duì)該公司 企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的 4 擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 責(zé)令關(guān)閉的公司 企業(yè)的法定代表人 并負(fù)有個(gè)人責(zé)任 自該公司 企業(yè)清算完結(jié)之日未逾3年 5 個(gè)人所負(fù)較大的債務(wù)到期未清償?shù)牟坏脫?dān)任公司董事 監(jiān)事和高管人員 五 董事 高管人員的義務(wù) 148之規(guī)定忠實(shí)和勤勉義務(wù) 不得利用職權(quán)收受賄賂和其他非法收入 不得侵占公司財(cái)產(chǎn)149條之規(guī)定不得從事下列八種行為 挪用公司資金 將公司資金以其個(gè)人名義或他人個(gè)人名義開(kāi)立賬戶 違反公司章程規(guī)定 未經(jīng)股東會(huì) 大會(huì) 董事會(huì)同意 將公司資金借貸給他人或?yàn)樗颂峁?dān)保 違反公司章程或未經(jīng)股東會(huì) 大會(huì) 同意 與本公司訂立合同或進(jìn)行交易 同業(yè)禁止 接受他人與公司交易的傭金歸為己有 擅自披露公司秘密 違反公司忠實(shí)的其他行為 三 股份有限公司 一 設(shè)立 1 設(shè)立方式 發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 2 設(shè)立條件 公司法77條之規(guī)定 1 符合法定人數(shù) 2 200 過(guò)半數(shù)在中國(guó)境內(nèi)有住所 2 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 500萬(wàn) 3 股份發(fā)行和籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定 4 發(fā)起人制訂公司章程 采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò) 5 有公司名稱(chēng) 組織機(jī)構(gòu) 6 有公司住所 3 發(fā)起人法律責(zé)任 募集設(shè)立的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份不少于35 發(fā)起設(shè)立時(shí) 一次繳納應(yīng)足額繳納全部出資 分期繳納的即繳納首期出資 不少于20 其余兩年內(nèi)繳足 投資公司五年繳足 以非貨幣出資 辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù) 在公司設(shè)立過(guò)程中 由發(fā)起人過(guò)失致使公司利益受損 應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 公司不能成立時(shí) 對(duì)設(shè)立行為產(chǎn)生債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任 返還股款及同期利息 持有公司股份 自公司成立1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 4 股份轉(zhuǎn)讓 記名股票和不記名股票董事 監(jiān)事和高管人員申報(bào)持有本公司的股份及變動(dòng)情況 任職期間不得超過(guò)25 自公司股票上市1年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 1 二 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 1 股東大會(huì) 定期會(huì)議 1年 下列情況兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議 1 董事人數(shù)不滿法定或章程規(guī)定人數(shù)的三分之二 2 公司未彌補(bǔ)的虧損到達(dá)股本三分之一 3 持有10 股份的股東提議 4 董事會(huì)認(rèn)為必要 5 監(jiān)事會(huì)提議 6 公司章程規(guī)定其它情況提前20日將開(kāi)會(huì)事宜通知各股東 3 股份的股東可在開(kāi)會(huì)前10日提交臨時(shí)提案 股東大會(huì)不得不對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)做出決議 一股一表決權(quán) 可委托他人出席會(huì)議 一般過(guò)半數(shù)通過(guò) 但對(duì)于重大事項(xiàng)須出席會(huì)議的股東持有表決權(quán)的三分之二通過(guò)有效 2 董事會(huì) 5 19人組成 發(fā)起設(shè)立時(shí)由發(fā)起人選舉產(chǎn)生 募集設(shè)立時(shí)由創(chuàng)立大會(huì)選舉產(chǎn)生 定期會(huì)議 1年2次 臨時(shí)會(huì)議 十分之一表決權(quán)股東提議 三分之一董事提議 監(jiān)事會(huì)提議 一人一票 可授權(quán)他人董事對(duì)決議負(fù)責(zé) 致使公司遭受重大損失的 參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任 有異議者免責(zé) 3 經(jīng)理 對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé) 董事可兼任經(jīng)理 4 監(jiān)事會(huì) 同有限責(zé)任公司一樣 三 上市公司 上市公司設(shè)立條件 股票已經(jīng)核準(zhǔn)發(fā)行 公司股本不低于3000萬(wàn)元 公開(kāi)發(fā)行股份達(dá)公司股份25 以上 公司股本總額達(dá)4億的 公開(kāi)發(fā)行股份比例為10 以上 公司最近3年無(wú)重大違法行為 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無(wú)虛假記錄 四 獨(dú)立董事 獨(dú)立性和專(zhuān)業(yè)性任職條件 第三節(jié) 民事訴訟及公證基本知識(shí)第一單元 民事訴訟管轄 一 級(jí)別管轄 基層人民法院 中級(jí)人民法院 高級(jí)人民法院 最高人民法院二 地域管轄 原告就被告原則 特殊情況下采用被告就原告原則 合同糾紛由被告所在地或合同履行地法院管轄 也可以 協(xié)議管轄 約定被告住所地 合同履行地 合同簽訂地 原告住所地 標(biāo)的物所在地法院管轄 三 專(zhuān)屬管轄 不動(dòng)產(chǎn)糾紛的案件由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專(zhuān)屬管轄 第二單元 起訴和審理 一 起訴 起訴四條件 原告 明確被告 具體訴訟請(qǐng)求和事實(shí)理由 屬于人民法院管轄的范圍和受訴人民法院管轄 遞交起訴狀及其副本 人民法院收到訴狀或口頭起訴 符合起訴條件應(yīng)在7日立案 認(rèn)為不符合起訴條件 應(yīng)當(dāng)在7日裁定不予受理 原告對(duì)裁定不服 在送達(dá)之日10日內(nèi)上訴 二 訴訟參加人 訴訟當(dāng)事人 原告 被告和第三人 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人之分 訴訟代理人 一般是律師 也可是具有行為能力的公民 授權(quán)委托書(shū) 三 審理 人民法院立案后 在法律規(guī)定的期限內(nèi)開(kāi)庭審理 除不公開(kāi)案件 國(guó)家秘密 個(gè)人隱私和商業(yè)秘密 應(yīng)公開(kāi)審理 兩審終審制 一審不服在15日內(nèi)向上級(jí)法院上訴 再審程序 第三單元 民事訴訟證據(jù) 一 舉證規(guī)則 誰(shuí)主張 誰(shuí)舉證 特殊侵權(quán)案件實(shí)行舉證責(zé)任倒置 二 視聽(tīng)資料的證據(jù)效力 最高院司法解釋規(guī)定通過(guò)合法手段取得無(wú)疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料可以作為證據(jù) 三 證據(jù)效力順序 公證的證據(jù)效力最大 法院可以直接采納 原始證據(jù)證明力大于傳來(lái)證據(jù) 直接證據(jù)大于間接證據(jù) 第四單元 仲裁 一 仲裁和仲裁機(jī)構(gòu) 仲裁是指由獨(dú)立的第三方居中裁斷當(dāng)事人糾紛的行為 仲裁協(xié)議是提請(qǐng)仲裁的前提條件 仲裁協(xié)議符合三個(gè)要件 有仲裁的意思表示 約定了仲裁事項(xiàng) 選定的仲裁機(jī)構(gòu) 二 仲裁庭的組成 一般三人組成三 仲裁裁決的效力 一裁終局 第五單元 判決和仲裁的執(zhí)行 一 執(zhí)行期限 申請(qǐng)執(zhí)行期限一方為公民1年 雙方是法人或組織為6個(gè)月 二 執(zhí)行擔(dān)保和和解 直接執(zhí)行擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn) 執(zhí)行申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人可以達(dá)成和解協(xié)議 三 執(zhí)行終結(jié) 正在執(zhí)行的生效法律文書(shū)不再執(zhí)行的行為 第六單元 公證 一 公證 由國(guó)家專(zhuān)門(mén)設(shè)立的公證機(jī)構(gòu) 根據(jù)分類(lèi)的規(guī)定和當(dāng)事人的申請(qǐng) 按照法定程序證明法律行為 有法律意義的事件 文書(shū)的真實(shí)性和合法性 以及其他與法律事務(wù)的非訴訟活動(dòng) 特殊的證明活動(dòng) 對(duì)象是法律行為和有法律意義的事件 文書(shū) 具有法律上的證據(jù)效力和強(qiáng)制執(zhí)行效力 非訟活動(dòng) 第六單元 公證 二 分類(lèi) 1 國(guó)內(nèi)公證和國(guó)外公證2 對(duì)象不同有證明法律行為 證明有法律意義的文書(shū) 法律事件 非爭(zhēng)議的權(quán)利和事實(shí) 強(qiáng)制執(zhí)行證明三 公證的效力 證據(jù) 具有強(qiáng)制執(zhí)行效力四 公證錯(cuò)誤的救濟(jì) 五 公證機(jī)構(gòu) 1 業(yè)務(wù)范圍 14項(xiàng) 2 辦事原則 真實(shí) 合法 法定和自愿相結(jié)合 回辯原則 保密原則