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第五章憲法淵源 憲法形式與憲法結(jié)構(gòu) 第一節(jié)憲法淵源與憲法形式一 概念兩個(gè)概念的長(zhǎng)期混淆 憲法形式包括憲法的淵源形式和憲法的結(jié)構(gòu)形式 憲法的淵源是指憲法基于不同的效力來(lái)源所形成的外部表現(xiàn)形式 是憲法產(chǎn)生原因或途徑 而憲法的形式則主要是指憲法的結(jié)構(gòu)形式包括憲法體系和成文憲法典的結(jié)構(gòu)形式 二 憲法淵源與憲法形式的分類 一 憲法淵源1 制憲和修憲活動(dòng) 2 國(guó)家機(jī)關(guān)的決策 決定和闡釋 3 違憲審查機(jī)關(guān)的判決和解釋 4 國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策 5 政治貫例 6 道德規(guī)范 正義觀念 宗教規(guī)則 7 政治學(xué)說(shuō)與憲法學(xué)說(shuō) 8 國(guó)際法與外國(guó)憲法 二 憲法的形式憲法的形式是指憲法基于不同效力來(lái)源所形成的外部表現(xiàn)形式 通觀世界各國(guó)憲法 憲法的形式主要有成文憲法典 憲法性法律 憲法慣例 憲法判例 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 憲法解釋和權(quán)威性憲法著作等等 一 成文憲法典成文憲法典是指一國(guó)最根本 最重要的問(wèn)題由一種有邏輯 有系統(tǒng)的法律文書加以明確規(guī)定而形成的憲法 特點(diǎn) 內(nèi)容系統(tǒng)而明確 結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn) 相對(duì)穩(wěn)定并且便于適用 二 憲法性法律憲法性法律是指一國(guó)憲法的基本內(nèi)容不是統(tǒng)一規(guī)定在一部法律文書之中 而是由多部關(guān)聯(lián)的法律文書表現(xiàn)出來(lái)的憲法 具體分為憲法本體法和憲法關(guān)聯(lián)法 前者是指一國(guó)的根本制度由多部單行法律文書表現(xiàn)出來(lái)的憲法 一般由普通立法機(jī)關(guān)制定 其地位和效力與普通法一樣 其特點(diǎn)是內(nèi)容單一 結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單 制定方便 使用靈活 多為不成文憲法國(guó)家采用 后者是指由普通立法機(jī)關(guān)為實(shí)施憲法而制定的憲法性法律 具體包括組織法 選舉法 代表法 議會(huì)法 立法法等 其效力低于憲法 但屬于憲法范疇 無(wú)論成文憲法國(guó)家 還是不成文憲法國(guó)家 均有憲法關(guān)聯(lián)法 三 憲法慣例憲法慣例是指憲法條文無(wú)明確規(guī)定 但在實(shí)際政治生活中存在和通行并經(jīng)國(guó)家默認(rèn) 具有憲法效力的習(xí)慣和傳統(tǒng) 一般為國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人開創(chuàng) 并為后人效法而逐漸形成 它屬于政治性規(guī)范 不適用于普通案件的審理 如英國(guó) 首相自行組閣 的慣例即上從1834年英國(guó)首相羅伯特 庇爾為保持內(nèi)閣穩(wěn)定 自行組閣并獲得英王默許而逐漸形成的 四 憲法判例憲法判別例是指憲法條文無(wú)明文規(guī)定 由司法機(jī)關(guān)在審判實(shí)踐中逐漸形成 并經(jīng)國(guó)家認(rèn)可 具有憲法效力的判例 拓展資料 馬伯里訴麥迪遜案 憲政第一案 馬伯里訴麥迪遜案1801年3月2日 即將卸任的總統(tǒng)亞當(dāng)斯任命了42名治安法官 一些人的任命狀則因當(dāng)時(shí)的交通和通訊條件而未及發(fā)出 1801年3月4日 民主共和黨領(lǐng)袖杰弗遜 Jefferson 正式出任美國(guó)第3任總統(tǒng) 當(dāng)他得知有17份治安法官的任命狀仍滯留在國(guó)務(wù)院的抽屜時(shí) 便授意他的國(guó)務(wù)卿麥迪遜 Madison 不要發(fā)送這些已經(jīng)簽署并經(jīng)封印的任命狀 而將其 如同辦公室的廢紙 垃圾一樣處理了 麥迪遜之拒發(fā)任命狀 自然引起了已獲任命但卻未接到任命狀的人的不滿 其中 馬伯里與另外三個(gè)同樣情形的人便以1789年的 司法法 第13條的規(guī)定為依據(jù) 直接訴至最高法院 請(qǐng)求對(duì)國(guó)務(wù)卿麥迪遜發(fā)出職務(wù)執(zhí)行命令書 writofmandamus 強(qiáng)制其交付那些任命狀 首席大法官馬歇爾執(zhí)筆的判決認(rèn)為 所有制定成文憲法的人們都想要制定國(guó)家的根本的 最高的法律 因此所有有限政府理論的邏輯結(jié)論必定是 與憲法相抵觸的立法機(jī)關(guān)的法案均是無(wú)效的 而作為具體適用各種法規(guī)范的法院 理所當(dāng)然地?fù)碛袑?duì)法律的違憲審查權(quán) 在這個(gè)案子中 馬歇爾通過(guò)三步推理 將一個(gè)普通的行政訴訟導(dǎo)出第一個(gè)憲法案例 憲法是法 具備法律效力 憲法是更高的法 抵觸憲法的法律無(wú)效 法院有權(quán)解釋憲法 思考 1 違憲審查權(quán)的理論來(lái)源是什么 2 我國(guó)相關(guān)的憲法審查制度與美國(guó)有何不同 任東來(lái)等 美國(guó)憲政歷程 影響美國(guó)的25個(gè)司法大案 五 憲法解釋憲法解釋就是對(duì)憲法條文含義進(jìn)行的釋義和說(shuō)明 憲法解釋分為立憲解釋 行憲解釋 違憲司法審查解釋和監(jiān)督解釋等四種類型 李步云 教材認(rèn)為主要是立憲解釋 憲法解釋最大的特點(diǎn)就是不變更憲法原文的字句形式 而是對(duì)憲法條文含義進(jìn)行的釋義和說(shuō)明 有權(quán)憲法解釋由于是國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)的法定行為 因而具有與法律相同的效力 六 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 慣例 國(guó)際條約是指國(guó)際法主體之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書面協(xié)議 而國(guó)際習(xí)慣則指各國(guó)在相互交往中形成的一種有法律的約束力的行為規(guī)則 國(guó)際條約和習(xí)慣是國(guó)際法的主要淵源 但能否成為國(guó)辦法的淵源則取決于一個(gè)國(guó)家的參與和認(rèn)可 如美國(guó)1787年憲法第6條規(guī)定 合眾國(guó)已經(jīng)締結(jié)和即將締結(jié)的一切條約 皆為合眾國(guó)的最高法律 每個(gè)州的法官都應(yīng)受其約束 七 權(quán)威性憲法著作權(quán)威性憲法著作作為憲法的一種淵源形式 并不是一種普遍現(xiàn)象 主要適用于少數(shù)不成文憲法國(guó)家 三 我國(guó)憲法的淵源與形式 我國(guó)憲法的淵源 略 我國(guó)憲法的形式主要包括憲法典 憲法性法律 憲法慣例 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 一 憲法典 二 憲法性法律立法法 選舉法 全國(guó)人大組織法 國(guó)務(wù)院組織法 法院組織法 檢察院組織法 地方各級(jí)人大和地方各級(jí)人民政府組織法 城市居民委員會(huì)組織法 村民委員會(huì)組織法 法官法 檢察官法 民族區(qū)域自治法 香港 澳門 特別行政區(qū)基本法 人民代表法 國(guó)籍法以及多種保障法 三 憲法慣例每屆全國(guó)人大開會(huì)時(shí) 全國(guó)政協(xié)會(huì)議也同時(shí)進(jìn)行 并且政協(xié)全國(guó)委員會(huì)委員全體列席全國(guó)人大的有關(guān)會(huì)議 中華人民共和國(guó)中央軍事委員會(huì)主席 習(xí)慣上由中國(guó)共產(chǎn)黨中央軍事委員會(huì)主席兼任 四 憲法解釋根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行憲法第67條的規(guī)定 解釋憲法的權(quán)力屬于全國(guó)人大常委會(huì) 五 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣我國(guó)憲法沒有明確規(guī)定國(guó)際條約和習(xí)慣的效力 目前 認(rèn)可了 經(jīng)濟(jì) 社會(huì) 文化權(quán)利國(guó)際公約 和 公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約 兩個(gè)著名的人權(quán)公約 第二節(jié)成文憲法結(jié)構(gòu)一 憲法結(jié)構(gòu)概述從憲法表現(xiàn)形式的角度理解 憲法結(jié)構(gòu)是指憲法體系 從成文憲法典的角度理解 憲法結(jié)構(gòu)是指一國(guó)憲法典各組成部分的外部排列和內(nèi)部組合 包括形式和內(nèi)容結(jié)構(gòu)兩個(gè)方面 一 憲法體系憲法體系是指一國(guó)憲法由不同淵源形式的憲法規(guī)范所組成的有邏輯 有系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)形態(tài) 二 憲法典的形式結(jié)構(gòu)憲法典的形式結(jié)構(gòu)是憲法典各個(gè)要素的外部組合形式 即其體例 世界各主要國(guó)家的憲法典體例 歸納起來(lái)有三種類型 篇章節(jié)條款項(xiàng)目 1791年法國(guó)憲法首創(chuàng)章節(jié)條款項(xiàng)目 大多數(shù)國(guó)家憲法采用條款項(xiàng)目 1787年美國(guó)憲法 三 憲法典的內(nèi)容結(jié)構(gòu)主要指憲法內(nèi)容的編排 如國(guó)家的根本制度 公民的基本權(quán)利與義務(wù) 國(guó)家機(jī)關(guān)的組織 權(quán)限和活動(dòng)原則 國(guó)家的標(biāo)志等 四 憲法結(jié)構(gòu)與憲法形式的區(qū)別憲法形式是指憲法內(nèi)容的外部表現(xiàn)形式 而憲法結(jié)構(gòu)則指構(gòu)筑憲法的各要素的組合和排列 二者的內(nèi)涵和外延 作用和功能不同 二 憲法的序言憲法序言是指獨(dú)立于憲法正文之外的一部分?jǐn)⑹鲂晕淖?一 憲法序言的分類以是否有 序言 的標(biāo)示為標(biāo)準(zhǔn) 分為有明示序言和非明示序言兩種 以繁簡(jiǎn)程度和表現(xiàn)形式的不同 可以分為原則性序言 目的性序言 綱領(lǐng)性序言 綜合性序言等 1 目的性序言 陳述制憲的目的美國(guó)1787年憲法的序言 只有65個(gè)字 其表述為 我們美國(guó)人民 為著建立一個(gè)更完善的合眾國(guó) 樹立正義 保證國(guó)內(nèi)治安 籌設(shè)國(guó)防 增進(jìn)全民福利并謀吾人及子孫永享自由和幸福起見 特制定美利堅(jiān)合眾國(guó)憲法 2 原則性序言 憲法的基本原則這類序言主要表述憲法的基本原則 如 法國(guó)1958年憲法 3 綱領(lǐng)性序言 采用這類序言的多為第三世界國(guó)家的憲法 如中國(guó) 越南 蒙古 阿爾巴尼亞等等 如 我國(guó)82憲法在序言部分 提出了四項(xiàng)基本原則 規(guī)定了我國(guó)人民的根本任務(wù)和對(duì)外政策等 4 綜合性序言 為數(shù)很少 但篇幅最長(zhǎng) 其中最典型的是南斯拉夫1974年憲法的序言 長(zhǎng)達(dá)2萬(wàn)余字 二 憲法序言產(chǎn)生的原因憲法序言的產(chǎn)生 是由制憲者的需要和憲法的規(guī)范性特點(diǎn)決定的 三 憲法序言的法律效力問(wèn)題 序言有無(wú)法律效力 有三種觀點(diǎn) 1 有效力說(shuō) 憲法是一個(gè)整體 序言作為重要組成部分 當(dāng)然具有最高的法律效力 教材觀點(diǎn) 2 無(wú)效力說(shuō) 序言所宣布的原則過(guò)于抽象 序言內(nèi)容是對(duì)事實(shí)的陳述 不能作為具體行為準(zhǔn)則 不具備法律效力 3 有無(wú)效力需要具體內(nèi)容具體分析 一般來(lái)說(shuō) 規(guī)范性條款 基本原則 基本任務(wù) 基本國(guó)策等 具有規(guī)范效力 而非規(guī)范性條款 如 目的性條款 史實(shí)條款等 則不具有規(guī)范性作用和效果 四 憲法序言的功能1 它是國(guó)家的宣言書 宣告該國(guó)民主政治的建立 宣布該國(guó)公民的基本權(quán)利和自由的原則和精神 2 它是國(guó)家的總綱領(lǐng) 明確規(guī)定該國(guó)家在一定歷史時(shí)期的根本任務(wù) 有利于組織動(dòng)員全國(guó)人民朝著共同的目標(biāo)前進(jìn) 我國(guó)82憲法序言及第12條修正案規(guī)定 國(guó)家的根本任務(wù)是 沿著建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義的道路 集中力量進(jìn)行社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè) 把我國(guó)建設(shè)成為富強(qiáng) 民主 文明的社會(huì)主義國(guó)家 3 它規(guī)定一國(guó)的基本原則 對(duì)具體憲法規(guī)范 普通法律原則和規(guī)范的制定 實(shí)施具有指引作用 三 憲法的正文從結(jié)構(gòu)上說(shuō) 憲法正文一般由總則 分則 附則三大部分組成 一 憲法正文的總則內(nèi)容主要是根本制度 形式上則不一樣 有的稱 總綱 基本原則 等 二 憲法正文的分則 主體內(nèi)容 三 憲法正文的附則 生效時(shí)間 生效條件 最高法律效力等 有的稱 補(bǔ)則 最后規(guī)定 等 四 我國(guó)憲法的結(jié)構(gòu)首先 從憲法體系上看 我國(guó)現(xiàn)行憲法體系屬于成文憲法體系 構(gòu)筑這一體系的憲法淵源形式有憲法典 憲法性法律 憲法慣例 憲法解釋及國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣等等 其次 從憲法典的體例上看 新中國(guó)的四部憲法均以 章 開篇 兼有節(jié) 條 款等設(shè)置 最后 從憲法的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上看 按照調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)不同 我國(guó)現(xiàn)行憲法的內(nèi)容包括國(guó)家的根本制度 公民的基本權(quán)利和義務(wù) 國(guó)家機(jī)關(guān)的組織 權(quán)限和活動(dòng)原則 國(guó)家的標(biāo)志等等 思考 1 憲法淵源與憲法形式 2 憲法形式包括哪些內(nèi)容 3 憲法序言有無(wú)效力 作業(yè)1 試述憲法四項(xiàng)基本原則的內(nèi)涵及其在我國(guó)憲法中的表現(xiàn) 要求 1 內(nèi)容準(zhǔn)確 思路清晰 2 書寫工整 字?jǐn)?shù)2000以上 3 不得互相抄襲 獨(dú)立完成 4 11月19 23日 11周星期一 五 統(tǒng)一上交