互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)企業(yè)發(fā)行上市 主要法律問題,1,引子：中國創(chuàng)業(yè)板發(fā)展歷程 1998年“兩會”上，全國人大常委會副委員長成思危提交的關(guān)于借鑒國外經(jīng)驗，盡快發(fā)展我國風險投資事業(yè)提案，被視為中國創(chuàng)業(yè)板的開端 2000年10月，深市停發(fā)新股，籌建創(chuàng)業(yè)版 2001年，納市神話破滅且國內(nèi)股市頻傳丑聞，高層認為股市尚未成熟，需先整頓主板，創(chuàng)業(yè)板計劃擱置 2004年5月，證監(jiān)會同意深交所設(shè)中小板，深市恢復(fù) 發(fā)新股-8只新股在中小板上市,2,2005年6月，中小板第50只股票上市后滬深股市停發(fā)新股， 讓路股改 2006年6月，新老劃段第一股中工國際在中小板發(fā)行，兩市 為IPO重開 2007年6月，創(chuàng)業(yè)板框架初定，深交所籌備創(chuàng)業(yè)板 2007年8月，國務(wù)院批準創(chuàng)業(yè)板發(fā)行上市管理辦法(草 案) 2008年3月21日發(fā)布首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管 理辦法（征求意見稿）,3,2009年3月31日中國證監(jiān)會發(fā)布首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法 （2009年5月1日實施） 2009年5月13日證監(jiān)會發(fā)布關(guān)于修改的決定以及關(guān)于修改 證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法的決定 2009年6月5日深交所發(fā)布深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則 2009年6月8日，發(fā)布深交所發(fā)布深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板市場投資者適當性管理實施辦法（征求意見稿）,4,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,5,基礎(chǔ)法律法規(guī) 公司法（2006.01.01) 證券法（2006.01.01) 涵蓋民商事法律體系中的所有基本法規(guī)及所有 的經(jīng)濟法體系中的法律、法規(guī)、地方性法 規(guī)、部門規(guī)章，甚至通知、意見等等,6,中小板發(fā)行上市法律法規(guī),首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法(2006.05.17) 深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2008年修訂) 上海證券交易所股票上市規(guī)則(2008年修訂） 中小企業(yè)板塊上市公司特別規(guī)定（2004.05.20） 中小企業(yè)板塊交易特別規(guī)定（2004.05.20） 中小企業(yè)板股票暫停上市、終止上市特別規(guī)定(2006.11.29) 中小企業(yè)板塊上市公司誠信建設(shè)指引（2004.06.24） 中小企業(yè)板塊保薦工作指引（2004.08.09） 中小企業(yè)板塊上市公司董事行為指引（2005.02.28）,7,中小板發(fā)行上市法律法規(guī),中小企業(yè)板投資者權(quán)益保護指引 (2006.01.12) 中小企業(yè)板上市公司公平信息披露指引（2006.08.17） 中小企業(yè)板上市公司募集資金管理細則（2006.07.12） 中小企業(yè)板上市公司限售股份上市流通實施細則（2006.05.19)） 關(guān)于做好中小企業(yè)板塊上市公司年度募集資金專項審核工作的通 知（2004.12.27） 關(guān)于在中小企業(yè)板塊上市公司中試行年度業(yè)績快報制度有關(guān)事項的 通知（2004.12.27） 關(guān)于在中小企業(yè)板試行澄清公告網(wǎng)上實時披露制度的通知 (2006.05.16),8,創(chuàng)業(yè)板主要法律法規(guī)（已發(fā)布） 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法（2009.03） 關(guān)于修改中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會 辦法的決定 (2009-06-14) 關(guān)于修改證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法的決定 （2009-06-14) 深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則 （20091001）,9,創(chuàng)業(yè)板首發(fā)暫行辦法的特點 1、在發(fā)行條件方面針對創(chuàng)業(yè)企業(yè)實際情況制定相應(yīng)的定量標準與定 性規(guī)范要求； 2、強化保薦人責任，要求保薦人對公司成長性、自主創(chuàng)新能力作盡職調(diào)查和審慎判斷，并出具專項意見； 3、設(shè)立單獨的創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委； 4、實行網(wǎng)站為主的信息披露方式，增加創(chuàng)業(yè)板市場風險特別提示； 5、在公司治理方面從嚴要求，強化控股股東責任； 6、加強交易所監(jiān)管職能，充分發(fā)揮一線監(jiān)管作用。,10,首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法 發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的條件 1、發(fā)行人應(yīng)當具備一定的盈利能力 為適應(yīng)不同類型企業(yè)的融資需要，創(chuàng)業(yè)板對發(fā)行人設(shè)置了兩項定量業(yè)績指標，以便發(fā)行申請人選擇： 第一項指標要求發(fā)行人最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于一千萬元，且持續(xù)增長； 第二項指標要求最近一年盈利，且凈利潤不少于五百萬元，最近一年營業(yè)收入不少于五千萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于百分之三十。,11,2、發(fā)行人應(yīng)當具有一定規(guī)模和存續(xù)時間。 管理辦法要求發(fā)行人具備一定的資產(chǎn)規(guī)模，具體規(guī)定最近一期末凈資產(chǎn)不少于兩千萬元，發(fā)行后股本不少于三千萬元。規(guī)定發(fā)行人具備一定的凈資產(chǎn)和股本規(guī)模，有利于控制市場風險。 管理辦法規(guī)定發(fā)行人應(yīng)具有一定的持續(xù)經(jīng)營記錄，具體要求發(fā)行人應(yīng)當是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。,12,3、發(fā)行人應(yīng)當主營業(yè)務(wù)突出。 創(chuàng)業(yè)企業(yè)規(guī)模小，且處于成長發(fā)展階段，如果業(yè)務(wù)范圍分散，缺乏核心業(yè)務(wù)，既不利于有效控制風險，也不利于形成核心競爭力。因此，管理辦法要求發(fā)行人集中有限的資源主要經(jīng)營一種業(yè)務(wù)，并強調(diào)符合國家產(chǎn)業(yè)政策和環(huán)境保護政策。同時，要求募集資金只能用于發(fā)展主營業(yè)務(wù)。,13,4、對發(fā)行人公司治理提出從嚴要求 （1）根據(jù)創(chuàng)業(yè)板公司特點，在公司治理方面參照主板上市公司從嚴要求，要求董事會下設(shè)審計委員會，強化獨立董事職責，并明確控股股東責任。 （2）發(fā)行人應(yīng)當保持業(yè)務(wù)、管理層和實際控制人的持續(xù)穩(wěn)定，規(guī)定發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。 （3）發(fā)行人應(yīng)當資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財務(wù)、機構(gòu)獨立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。 （4）發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在損害 投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。,14,關(guān)于關(guān)于修改中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法的決定 主要修改內(nèi)容 1、設(shè)立單獨的創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會。 2、適當增加創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會人數(shù)，并加大行業(yè)專家委員的比例。 “創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員為35名，部分發(fā)審委委員可以為專職。其中中國證監(jiān)會的人員5 名，中國證監(jiān)會以外的人員30名。發(fā)審委設(shè)會議召集人。” 3、強調(diào)創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員的獨立性。 “主板發(fā)審委委員、創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委委員和并購重組委委員不得相互兼 任?！?15,關(guān)于關(guān)于修改證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法的決定 主要修改內(nèi)容 1、適當延長持續(xù)督導(dǎo)期間。 “首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后3個完整會計年度；創(chuàng)業(yè)板上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后2個完整會計年度”。 2、保薦機構(gòu)對發(fā)行人信息披露跟蹤報告制度。 “首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的，持續(xù)督導(dǎo)期內(nèi)保薦機構(gòu)應(yīng)當自發(fā)行人披露年度報告、中期報告之日起15個工作日內(nèi)在中國證監(jiān)會指定網(wǎng)站披露跟蹤報告，對本辦法第三十五條所涉及的事項，進行分析并發(fā)表獨立意見。 3、適當調(diào)整對保薦代表人的個別監(jiān)管措施。 1）要求保薦人對發(fā)行人的成長性出具專項意見 2）發(fā)行人公開發(fā)行并在主板上市當年營業(yè)利潤比上年下滑50%以上的，將對相關(guān) 保薦代表人采取相應(yīng)監(jiān)管措施。,16,深交所創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則七大特征： 1、上市標準方面，創(chuàng)業(yè)板公司總股本要求為3000萬元，主板為5000萬元，在保持持續(xù)上市的股東人數(shù)條件方面，創(chuàng)業(yè)板公司明確要求在200人以上，主板則沒有明確規(guī)定。 2、在股份限售方面，充分考慮了保持公司股權(quán)和經(jīng)營穩(wěn)定與滿足股東適當?shù)耐顺鲂枨笾g的平衡。 3、強化對控股股東、實際控制人的監(jiān)管，要求簽署承諾書，違者受罰。 4、充分的信息披露指標。 5、發(fā)揮保薦機構(gòu)、會計師事務(wù)所等市場主體的作用，強化市場化約束。包括延長保薦機構(gòu)督導(dǎo)期，要求保薦機構(gòu)現(xiàn)場檢查，會計師事務(wù)所如發(fā)表否定意見或無法表示意見的審計報告，限期不能消除的，將啟動退市程序等。 6、實行更嚴格的退市制度。設(shè)計多元化的退市標準，加快退市程序。 7、強制導(dǎo)入獨立董事選舉累積投票制，提高公司治理水平。,17,中小板與創(chuàng)業(yè)板發(fā)行條件的比較,18,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,19,企業(yè)發(fā)行上市分為四個階段： （一）改制與設(shè)立 （二）上市輔導(dǎo) （三）申請文件的申報與審核 （四）發(fā)行與上市,20,第一階段：改制與設(shè)立,企業(yè)改制的主要方式 整體改制方式 部分改制方式 共同改制方式 整體變更方式,21,第二階段：上市輔導(dǎo),聘請輔導(dǎo)機構(gòu)對其進行盡職調(diào)查、問題診斷、專業(yè)培訓(xùn)和業(yè)務(wù)指導(dǎo)，完善組織結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理，規(guī)范企業(yè)行為 取消了輔導(dǎo)期一年的限制,22,第三階段：申請文件的申報與審核,企業(yè)和中介機構(gòu)按照要求制作申請文件 保薦機構(gòu)向證監(jiān)會推薦并申報申請文件 證監(jiān)會對申請文件進行初審 提交股票發(fā)行審核委員會審核,23,第四階段：發(fā)行與上市,經(jīng)發(fā)審委審核通過； 證監(jiān)會進行核準； 企業(yè)在報刊上刊登招股說明書摘要及發(fā)行公告，公告發(fā) 行股票，提交上市申請，辦理股份的托管與登記，掛牌 上市。,24,企業(yè)上市流程,25,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,26,企業(yè)發(fā)行上市的主要法律問題,1. 公司架構(gòu)的設(shè)計 2. 獨立性 3. 規(guī)范運作 4. 員工持股 5. 財務(wù)和稅務(wù)問題 6. 無形資產(chǎn)的處理 7. 環(huán)保問題 8. 信息披露,27,問題一：公司架構(gòu)的設(shè)計,公司架構(gòu)的設(shè)計需注意的問題： (一) 實際控制人3年 Vs.2年 (二) 主營業(yè)務(wù)主業(yè)&募投 (三）管理層3年 Vs.2年 （四）股權(quán)清晰 （五）重大重組 （六）同業(yè)競爭 （七）關(guān)聯(lián)交易 （八）發(fā)起人,28,問題二：獨立性,上市主體要做到資產(chǎn)完整、人員獨立、財務(wù)獨立、機構(gòu)獨立和業(yè)務(wù)獨立，在獨立性方面不得有嚴重缺陷。 （一）資產(chǎn)完整 （二）人員獨立 （三）財務(wù)獨立 （四）機構(gòu)獨立 （五）業(yè)務(wù)獨立,29,問題三：規(guī)范運作,（一） 公司治理 （二） 內(nèi)控制度 （三） 對外擔保 （四） 資金占用 （五） 變相公開發(fā)行 （六） 行政處罰 （七） 行業(yè)慣例 （八） 違規(guī)理財,30,問題四： 員工持股問題,擬上市企業(yè)在上市前實施員工持股或管理層持股方案需注意問題： （一）持股主體 （二）持股管理方案的設(shè)計 （三）原有激勵方案的處理,31,問題五： 稅務(wù)問題,稅務(wù)問題一直是審核重點，主要涉及問題： （一）稅收優(yōu)惠 （二）依法納稅 （三）非正常的大額欠稅 （四）繳稅身份 （五）稅收依賴,32,問題六：土地使用權(quán)等無形資產(chǎn),無形資產(chǎn)的處理亦是上市過程中的關(guān)鍵問題，涉及到對上市主體資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰、持續(xù)經(jīng)營是否存在不確定風險等方面的考量。 （一）土地使用權(quán)的取得 （二）商標、專利和專有技術(shù) （三）土地租賃,33,問題七：環(huán)保問題 1、一票否決制符合環(huán)保政策 2、環(huán)保問題審查：是否符合國家和地方環(huán)保要求，是否發(fā)生環(huán)保事故、發(fā)行人有關(guān)污染處理設(shè)施的運轉(zhuǎn)是否正常有效，有關(guān)環(huán)保投入、環(huán)保設(shè)施及日常治污費用是否與處理公司生產(chǎn)經(jīng)營所生產(chǎn)的污染相匹配等問題 3、環(huán)發(fā)2003101號 關(guān)于對申請上市的企業(yè)和申請再融資的上市企業(yè)進行環(huán)境保護核查的通知 4、重污染行業(yè)暫定為：冶金、化工、石化、煤炭、火電、建材、造紙、釀造、制藥、發(fā)酵、紡織、制革和采礦業(yè)。 5、對于重污染行業(yè)的企業(yè)需要提供省級環(huán)保部門出具的有關(guān)環(huán)保問題的文件，對跨省的重污染企業(yè)須取得國家環(huán)?？偩值暮瞬橐庖姟?34,問題八：信息披露 1、信息披露不準確 2、信息披露存在重大遺漏 3、信息披露存在誤導(dǎo)性陳述 4、申報材料披露內(nèi)容與發(fā)行人在發(fā)審委會議上陳述的內(nèi) 容不一致,35,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,36,互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 1、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計及紅籌架構(gòu)回歸問題 2、業(yè)務(wù)資質(zhì)及授權(quán)問題 3、知識產(chǎn)權(quán)出資及保護問題 4、激勵機制的建立及規(guī)范問題 5、對賭及回購的相關(guān)法律問題,37,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,38,不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 電子商務(wù)類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 視頻音頻類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 社區(qū)社交類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 財經(jīng)信息類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 電信增值類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 游戲娛樂類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè) 其他應(yīng)用類互聯(lián)網(wǎng)企業(yè),39,上市后的退出機制： 1、實際控制人或/和控股股東 2、公司高管股東 3、非實際控制人或/和控股股東 1）受讓股東 2）增資股東,40,目錄,中小板與創(chuàng)業(yè)板的法律法規(guī)體系及發(fā)行條件比較 企業(yè)發(fā)行上市一般程序 企業(yè)發(fā)行上市中涉及的主要法律問題 互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)行上市關(guān)注的普遍法律問題 不同類型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)涉及的特別法律問題 律師在發(fā)行上市中的作用,41,律師在企業(yè)改制上市中的作用,公司股份制改組、公開發(fā)行股票并上市是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及到法律、審計、資產(chǎn)評估及承銷等多家中介機構(gòu)以及大量專業(yè)性很強的工作。 公司的改組上市其實就是各中介機構(gòu)與公司共同合作的結(jié)晶。,42,律師在改制上市中的主要工作,發(fā)行人律師的主要工作： （1）對企業(yè)進行盡職調(diào)查 （2）討論和確定改制上市方案，并對改制上市的合法性進行論證 （3）指導(dǎo)股份公司的設(shè)立和變更 （4）對上市涉及的法律事項進行審查并協(xié)助企業(yè)進行規(guī)范、調(diào)整和完善 （5）對發(fā)行主體的歷史沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)、組織機構(gòu)的運作、獨立性、稅務(wù)等公司的全面法律事項的合法性進行判斷 （6）對股票發(fā)行上市的合法性進行判斷 （7）協(xié)助和指導(dǎo)發(fā)行人起草公司章程等公司內(nèi)部法律文件 （8）就發(fā)行上市事宜出具法律意見書和律師工作報告,43,任務(wù)一：貫穿發(fā)送上市工作始終的任務(wù)，發(fā)現(xiàn)問題并提供解決方案。律師通過對公司自成立以來所有文件的審查，發(fā)現(xiàn)公司存在的問題，并針對發(fā)現(xiàn)的問題提出解決方案或補救化解。 任務(wù)二：起草在整個過程中的相關(guān)法律文件，包括在引進投資者時起草或?qū)忛喓贤?、章程、決議等文件，包括在改制過程中的整套文件，包括上市前治理文件起草及修改等等。 任務(wù)三：協(xié)助公司規(guī)范運作包括修改內(nèi)控文件、指導(dǎo)公司進行規(guī)范 任務(wù)四：上市輔導(dǎo)平時的輔導(dǎo)，給高管講解相關(guān)知識；還有在保薦人組織下的集中授課輔導(dǎo)。 任務(wù)五：出具法律意見書和律師工作報告。并根據(jù)證監(jiān)會提出的問題，不時出具補充意見。,44,周 蕊 律師 北京信利律師事務(wù)所深圳分所高級合伙人，美國威斯康星麥迪遜大學（University of Wisconsin-Madison Law School） 法學院碩士 (LL.M)，現(xiàn)任全國工商聯(lián)并購公會深圳辦事處副主任、深交所講師，深圳中小企業(yè)改制專家服務(wù)團專家 多年從事金融及資本市場的法律服務(wù)，積累了豐富的經(jīng)驗。尤其擅長企業(yè)境內(nèi)外上市發(fā)行、企業(yè)并購重組、私募股權(quán)投資、跨境融資、信托及中外投資基金的運作管理等方面的法律實務(wù) 作為改制上市專項法律顧問，為十多家企業(yè)的改制上市提供全程法律服務(wù)；曾與蘭馨亞洲、美國光速、美國高原、招商和騰、智基創(chuàng)投、中以基金、以色列Pitango、法國Vetech、深圳創(chuàng)新投、達晨創(chuàng)投、深港產(chǎn)學研等多十多家投資機構(gòu)合作，為境內(nèi)企業(yè)私募融資及境內(nèi)外成功上市提供專項法律服務(wù) 擔任廣西玉柴(CYI)、美國 Micrel、科通集團（COGO）、亞龍灣高爾夫球會等十多家境內(nèi)外上市公司及境內(nèi)外知名企業(yè)的常年法律顧問,45,信利律師事務(wù)所預(yù)祝大家 發(fā)行上市圓滿成功！ 周蕊 高級合伙人 律師 手機： 13810363997 （BJ） 13923718387 （SZ） 郵箱：lawyerzhourui,46,歡迎提問 共同探討 Thank you!,47,