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1第四章 合伙企業(yè)法律制度一、合伙企業(yè)的概念和特征二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類型三、合伙企業(yè)的設(shè)立四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)五、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行六、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系七、合伙企業(yè)的變更、解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任一、合伙企業(yè)的概念和特征1、合伙企業(yè)的概念?1997 年《 合伙企業(yè)法》規(guī)定：?合伙企業(yè)，是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。2、合伙企業(yè)的法律特征?合伙企業(yè)不具有法人資格；?以合伙協(xié)議為合伙企業(yè)成立的法律基礎(chǔ)；?各合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；?各合伙人之間利害相關(guān)、休戚與共。 二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類型1、合伙企業(yè)的法律地位?合伙企業(yè)在我國不是法人，而是在自然人、法人之外的特殊的一種獨立的法律主體；?合伙企業(yè)是不是獨立于合伙人之外而存在的一種法律主體？ 2、合伙企業(yè)的法定類型?僅限于自然人投資興辦的合伙企業(yè)；?不包括企業(yè)法人之間的合伙型聯(lián)營；?采用合伙制的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)生診所等組織，不是由工商行政管理機關(guān)登記管理，不適用于《合伙企業(yè)法》 。三、合伙企業(yè)的設(shè)立1、合伙企業(yè)的設(shè)立條件?有兩個以上依法承擔(dān)無限責(zé)任的合伙人；?有書面合伙協(xié)議；?有各合伙人實際繳付的出資；?（出資方式：貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利、勞務(wù)）?有合伙企業(yè)的名稱；?有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。2、合伙企業(yè)的設(shè)立程序?訂立書面合伙協(xié)議；?依約定履行出資義務(wù)；2?進(jìn)行設(shè)立登記：申請——審核四、合伙企業(yè)的財產(chǎn)1．合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成?合伙人的出資；?以合伙企業(yè)名義取得的收益。2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)?共有財產(chǎn)；?合伙企業(yè)的財產(chǎn)為全體合伙人共同共有，即合伙人對合伙企業(yè)財產(chǎn)不分份額地、平等地行使所有權(quán)。 （共同管理和使用）3、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓；?合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人；?合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。4、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)?合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；?未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，其行為無效，或者作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。五、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行1、合伙企業(yè)內(nèi)部的決策權(quán)? 重大事務(wù)：必須經(jīng)全體合伙人一致通過：（1）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（2）改變合伙企業(yè)名稱；（3）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（4）向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。?其他有關(guān)事務(wù)：少數(shù)服從多數(shù)2、合伙企業(yè)內(nèi)部的執(zhí)行權(quán) （1）共同執(zhí)行（2）委托執(zhí)行（3）分別執(zhí)行（4）授權(quán)執(zhí)行（非合伙人參與經(jīng)營管理）3、合伙企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督權(quán)（1）檢查執(zhí)行情況（2）審議報告（3）查閱帳簿（4）提出異議3（5）撤銷委托4、合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)（1）競業(yè)禁止義務(wù)（2）交易禁止義務(wù)（3）損害禁止義務(wù) 5、合伙企業(yè)的損益分配?合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān)；?合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔(dān)；?合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。六、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系1、合伙企業(yè)的對外代表2、合伙企業(yè)與善意第三人?合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。3、合伙企業(yè)與企業(yè)債權(quán)人?合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償；?合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，其不足部分，各合伙人應(yīng)當(dāng)以其所有可執(zhí)行的個人財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任；?合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。4、合伙企業(yè)與合伙人個人的債權(quán)人（1）合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)行使抵銷權(quán)；（2）合伙人的債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利；（3）合伙人的債權(quán)人可以請求強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。七、合伙企業(yè)的變更、解散和清算（一）合伙企業(yè)的變更1、入伙?入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份的自然人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為。?入伙：一致同意；訂立協(xié)議；變更登記?入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、退伙?退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先已經(jīng)取得合伙人身份的人因某種情形而喪失其合伙人身份的法律行為。（1）聲明退伙（2）當(dāng)然退伙（3）除名退伙?退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)的債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。?合伙人承擔(dān)債務(wù)的方式（二）合伙企業(yè)的解散41、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營的。2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數(shù)；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；6、被依法吊銷營業(yè)熱照；7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。（三）合伙企業(yè)的清算1、通知和公告?zhèn)鶛?quán)人2、確定清算人3、財產(chǎn)清償順序?（A.支付清算費用； B.支付合伙企業(yè)所欠的工資、勞動保險費用；C.支付合伙企業(yè)所欠的稅款；D.支付合伙企業(yè)的債務(wù) E.返還合伙人的出資） ；4、清算結(jié)束?如果全體合伙人以個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任后，仍不足清償合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)結(jié)束清算程序；（注銷登記）?對于未能清償?shù)膫鶆?wù)，由合伙人繼續(xù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，但如果債權(quán)人連續(xù) 5 年內(nèi)未向債務(wù)人提出清償請求的，則債務(wù)人的清償責(zé)任歸于消滅。八、違反合伙企業(yè)法的法律責(zé)任（一）合伙企業(yè)設(shè)立中的違法責(zé)任。（二）合伙企業(yè)違法經(jīng)營的法律責(zé)任。（三）合伙企業(yè)在清算中的違法責(zé)任。（四）國家機關(guān)及其工作人員的違法責(zé)任（五）其他規(guī)定思考題1、某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人員不能成為合伙企業(yè)的合伙人：（ ） 。A 甲是 1 年前被開除的人民警察 B 乙在 3 個月前剛被刑滿釋放C 丙聲明最多只承擔(dān) 1 萬元的虧損D 丁是國家公務(wù)員，以自己 8 歲兒子的名義入伙2、合伙人不可以以（ ）作為對合伙的出資。A 現(xiàn)金 B 商譽 C 勞務(wù) D 借用的設(shè)備 3、某合伙企業(yè)合伙人甲、乙、丙分別出資 15 萬元、10 萬元、5 萬元，但在合伙協(xié)議中未對利潤分配比例作出約定。由于經(jīng)營狀況良好，獲得盈利 10 萬元。3 個合伙人對于利潤分配發(fā)生爭議。依照我國合伙企業(yè)法應(yīng)當(dāng)（ ）該筆利潤。A 平均分配 B 按出資比例分配 C 按三人的貢獻(xiàn)大小分配 D 重新分配54、甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)，該企業(yè)成立后不久，甲便欲轉(zhuǎn)讓自己在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。則對他的轉(zhuǎn)讓行為的表述正確的是（ ） 。A 甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙，但乙必須取得丙的同意B 甲可以將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給自己的弟弟，但必須取得乙、丙的同意思考題C 如果甲將全部財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，丁取得了甲的全部財產(chǎn)份額后即成為合伙人D 經(jīng)乙、丙同意，甲轉(zhuǎn)讓了全部財產(chǎn)份額而退出合伙，對退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶清償責(zé)任合伙企業(yè)案例分析一甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲、乙、丙以貨幣出資；（2）丁以勞務(wù)折價出資，但丁不得過問企業(yè)事務(wù)，也不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任。（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，但簽訂標(biāo)的 1 萬元以上的合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人 A 公司簽訂標(biāo)的 2 萬元合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向 A 公司表示對該合同不予承認(rèn)。（2）合伙人丁提出退伙，合伙企業(yè)又接納戊新入伙。后合伙企業(yè)的債權(quán)人 A 公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù) 24 萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。問：（1）合伙協(xié)議中是否有不合法之處？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與 A 公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）丁和戊拒絕承擔(dān)清償責(zé)任的主張是否成立？并說明理由。答案：（1）合伙協(xié)議中丁不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任的約定違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定、各合伙人均應(yīng)依法承擔(dān)無限責(zé)任，不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。（2）甲以合伙企業(yè)名義與 A 公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但 A 公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A 公司所簽的代銷合同有效。（3）丁和戊的主張均不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙企業(yè)案例分析二某市居民丁某、郭某、劉某三人于 1990 年 5 月共同出資設(shè)立一個合伙企業(yè)，經(jīng)營餐飲業(yè)，企業(yè)名稱為“桃園飯莊” 。合伙協(xié)議約定，丁某出資 20 萬元，郭某出資 20 萬元，劉某出資 10 萬元，合伙人按出資比例分配利潤、承擔(dān)虧損，并確定丁某為合伙事務(wù)執(zhí)行人，合伙事務(wù)執(zhí)行人有權(quán)決定 5萬元以下的財產(chǎn)支配，5 萬元以上的支配須經(jīng)合伙人一致同意。經(jīng)營第一年贏利 10 萬元，年底結(jié)算三人進(jìn)行了分配。1991 年劉某個人在距“桃園飯莊”50 米的地方也開辦了一家飯館，名稱為“荷映餐廳” 。1991 年底， “桃園飯莊”贏利仍為 10 萬元，三人又進(jìn)行了分配。 “荷映餐廳”贏利 5 萬元。1992 年 2 月，丁某未同郭某、劉某商議，以合伙事務(wù)執(zhí)行人的身份同某裝修公司簽訂裝修桃園飯莊合同，費用為 20 萬元。三人之間產(chǎn)生矛盾，1992 年 7 月，劉某宣布退出合伙，未與丁某、郭某商量即從合伙企業(yè)中提走了自己的出資 10 萬元。同年年底該合伙企業(yè)結(jié)算，賬上有資本 10 萬元，裝修6房屋形成的固定資產(chǎn) 20 萬元，欠裝修公司裝修費 20 萬元，欠食品商店貨款、蔬菜專賣戶貨款各 10萬元，欠其他債權(quán)人各種債務(wù) 10 萬元。此時，郭某也提出退伙，該合伙遂告解散。丁某、郭某要求劉某分?jǐn)偺潛p，劉某以退伙為由拒絕。丁某、郭某二人從合伙賬上資本各分得 5 萬元。 “桃園飯莊”的房屋是租來的，合伙解散時，出租人向丁某、郭某各付了 5 萬元裝修房屋補償費。丁某、郭某二人在分得以上現(xiàn)金時，未清理合伙債務(wù)。與此同時，劉某開辦的“荷映餐廳”也因虧損倒閉，倒閉時實有財產(chǎn) 10 萬元，對外負(fù)債 15 萬元。1993 年初，裝修公司、食品商店、蔬菜專賣戶及其他債權(quán)人均向丁、郭、劉三人提出清償債務(wù)的要求。郭、劉以丁未經(jīng)二人同意便訂立裝修合同屬于越權(quán)行為，該行為對合伙企業(yè)無約束力，應(yīng)由丁個人負(fù)擔(dān)。此外， “荷映餐廳”的債權(quán)人也要求劉以其財產(chǎn)及在合伙中的財產(chǎn)份額清償債務(wù)。丁聲稱自己只承擔(dān)合伙協(xié)議約定比例的債務(wù)，劉以已經(jīng)退伙為由拒絕承擔(dān)合伙債務(wù)；此外，劉承認(rèn)對“荷映餐廳”的債權(quán)人負(fù)有債務(wù)，但拖欠不還。為此，裝修公司、食品商店、蔬菜專賣戶及合伙企業(yè)的其他債權(quán)人向法院起訴丁、郭、劉， “荷映餐廳”的債權(quán)人同時起訴了劉某。問題：（1）丁與裝修公司簽訂的裝修合同，其 20 萬元債務(wù)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)，丁對其他合伙人是否承擔(dān)責(zé)任。（2）劉是否應(yīng)當(dāng)分?jǐn)偺潛p，并對合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)何種責(zé)任。（3）開辦“荷映餐廳”的行為對其他合伙人應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任。（4） “桃園飯莊”的債權(quán)人與“荷映餐廳”的債權(quán)人在請求丁、郭、劉三人清償債務(wù)時，其如何確定清償順序。案情分析（1）丁凱與裝修公司簽訂的裝修合同，根據(jù)有關(guān)規(guī)定和《合伙企業(yè)法》第 38 條規(guī)定，其20 萬元債務(wù)應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)，由三名合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任；丁越權(quán)給郭、劉造成的損失，郭、劉可向丁追償；（2）據(jù)有關(guān)規(guī)定和《合伙企業(yè)法》第 52、54、55 條的規(guī)定，劉應(yīng)當(dāng)分擔(dān)虧損，并對退伙前的合伙債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任；（3）根據(jù)有關(guān)規(guī)定和《合伙企業(yè)法 》第 30、71 條的規(guī)定，劉違反競業(yè)禁止義務(wù)，合伙企業(yè)及其他合伙人有權(quán)要求其賠償不低于 5 萬元的損失；（4）根據(jù)有關(guān)規(guī)定和《合伙企業(yè)法 》第 39、43 條的規(guī)定，清償債務(wù)的順序?qū)嵭小半p重優(yōu)先”原則。