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第五章憲法淵源 憲法形式與憲法結(jié)構(gòu) 第一節(jié)憲法淵源與憲法形式一 概念兩個(gè)概念的長(zhǎng)期混淆 憲法形式包括憲法的淵源形式和憲法的結(jié)構(gòu)形式 憲法的淵源是指憲法基于不同的效力來源所形成的外部表現(xiàn)形式 是憲法產(chǎn)生原因或途徑 而憲法的形式則主要是指憲法的結(jié)構(gòu)形式包括憲法體系和成文憲法典的結(jié)構(gòu)形式 二 憲法淵源與憲法形式的分類 一 憲法淵源1 制憲和修憲活動(dòng) 2 國(guó)家機(jī)關(guān)的決策 決定和闡釋 3 違憲審查機(jī)關(guān)的判決和解釋 4 國(guó)家和有關(guān)社會(huì)組織的政策 5 政治貫例 6 道德規(guī)范 正義觀念 宗教規(guī)則 7 政治學(xué)說與憲法學(xué)說 8 國(guó)際法與外國(guó)憲法 二 憲法的形式憲法的形式是指憲法基于不同效力來源所形成的外部表現(xiàn)形式 通觀世界各國(guó)憲法 憲法的形式主要有成文憲法典 憲法性法律 憲法慣例 憲法判例 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 憲法解釋和權(quán)威性憲法著作等等 一 成文憲法典成文憲法典是指一國(guó)最根本 最重要的問題由一種有邏輯 有系統(tǒng)的法律文書加以明確規(guī)定而形成的憲法 特點(diǎn) 內(nèi)容系統(tǒng)而明確 結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn) 相對(duì)穩(wěn)定并且便于適用 二 憲法性法律憲法性法律是指一國(guó)憲法的基本內(nèi)容不是統(tǒng)一規(guī)定在一部法律文書之中 而是由多部關(guān)聯(lián)的法律文書表現(xiàn)出來的憲法 具體分為憲法本體法和憲法關(guān)聯(lián)法 前者是指一國(guó)的根本制度由多部單行法律文書表現(xiàn)出來的憲法 一般由普通立法機(jī)關(guān)制定 其地位和效力與普通法一樣 其特點(diǎn)是內(nèi)容單一 結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單 制定方便 使用靈活 多為不成文憲法國(guó)家采用 后者是指由普通立法機(jī)關(guān)為實(shí)施憲法而制定的憲法性法律 具體包括組織法 選舉法 代表法 議會(huì)法 立法法等 其效力低于憲法 但屬于憲法范疇 無論成文憲法國(guó)家 還是不成文憲法國(guó)家 均有憲法關(guān)聯(lián)法 三 憲法慣例憲法慣例是指憲法條文無明確規(guī)定 但在實(shí)際政治生活中存在和通行并經(jīng)國(guó)家默認(rèn) 具有憲法效力的習(xí)慣和傳統(tǒng) 一般為國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人開創(chuàng) 并為后人效法而逐漸形成 它屬于政治性規(guī)范 不適用于普通案件的審理 如英國(guó) 首相自行組閣 的慣例即上從1834年英國(guó)首相羅伯特 庇爾為保持內(nèi)閣穩(wěn)定 自行組閣并獲得英王默許而逐漸形成的 四 憲法判例憲法判別例是指憲法條文無明文規(guī)定 由司法機(jī)關(guān)在審判實(shí)踐中逐漸形成 并經(jīng)國(guó)家認(rèn)可 具有憲法效力的判例 拓展資料 馬伯里訴麥迪遜案 憲政第一案 馬伯里訴麥迪遜案1801年3月2日 即將卸任的總統(tǒng)亞當(dāng)斯任命了42名治安法官 一些人的任命狀則因當(dāng)時(shí)的交通和通訊條件而未及發(fā)出 1801年3月4日 民主共和黨領(lǐng)袖杰弗遜 Jefferson 正式出任美國(guó)第3任總統(tǒng) 當(dāng)他得知有17份治安法官的任命狀仍滯留在國(guó)務(wù)院的抽屜時(shí) 便授意他的國(guó)務(wù)卿麥迪遜 Madison 不要發(fā)送這些已經(jīng)簽署并經(jīng)封印的任命狀 而將其 如同辦公室的廢紙 垃圾一樣處理了 麥迪遜之拒發(fā)任命狀 自然引起了已獲任命但卻未接到任命狀的人的不滿 其中 馬伯里與另外三個(gè)同樣情形的人便以1789年的 司法法 第13條的規(guī)定為依據(jù) 直接訴至最高法院 請(qǐng)求對(duì)國(guó)務(wù)卿麥迪遜發(fā)出職務(wù)執(zhí)行命令書 writofmandamus 強(qiáng)制其交付那些任命狀 首席大法官馬歇爾執(zhí)筆的判決認(rèn)為 所有制定成文憲法的人們都想要制定國(guó)家的根本的 最高的法律 因此所有有限政府理論的邏輯結(jié)論必定是 與憲法相抵觸的立法機(jī)關(guān)的法案均是無效的 而作為具體適用各種法規(guī)范的法院 理所當(dāng)然地?fù)碛袑?duì)法律的違憲審查權(quán) 在這個(gè)案子中 馬歇爾通過三步推理 將一個(gè)普通的行政訴訟導(dǎo)出第一個(gè)憲法案例 憲法是法 具備法律效力 憲法是更高的法 抵觸憲法的法律無效 法院有權(quán)解釋憲法 思考 1 違憲審查權(quán)的理論來源是什么 2 我國(guó)相關(guān)的憲法審查制度與美國(guó)有何不同 任東來等 美國(guó)憲政歷程 影響美國(guó)的25個(gè)司法大案 五 憲法解釋憲法解釋就是對(duì)憲法條文含義進(jìn)行的釋義和說明 憲法解釋分為立憲解釋 行憲解釋 違憲司法審查解釋和監(jiān)督解釋等四種類型 李步云 教材認(rèn)為主要是立憲解釋 憲法解釋最大的特點(diǎn)就是不變更憲法原文的字句形式 而是對(duì)憲法條文含義進(jìn)行的釋義和說明 有權(quán)憲法解釋由于是國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)的法定行為 因而具有與法律相同的效力 六 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 慣例 國(guó)際條約是指國(guó)際法主體之間就權(quán)利義務(wù)關(guān)系締結(jié)的一種書面協(xié)議 而國(guó)際習(xí)慣則指各國(guó)在相互交往中形成的一種有法律的約束力的行為規(guī)則 國(guó)際條約和習(xí)慣是國(guó)際法的主要淵源 但能否成為國(guó)辦法的淵源則取決于一個(gè)國(guó)家的參與和認(rèn)可 如美國(guó)1787年憲法第6條規(guī)定 合眾國(guó)已經(jīng)締結(jié)和即將締結(jié)的一切條約 皆為合眾國(guó)的最高法律 每個(gè)州的法官都應(yīng)受其約束 七 權(quán)威性憲法著作權(quán)威性憲法著作作為憲法的一種淵源形式 并不是一種普遍現(xiàn)象 主要適用于少數(shù)不成文憲法國(guó)家 三 我國(guó)憲法的淵源與形式 我國(guó)憲法的淵源 略 我國(guó)憲法的形式主要包括憲法典 憲法性法律 憲法慣例 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣 一 憲法典 二 憲法性法律立法法 選舉法 全國(guó)人大組織法 國(guó)務(wù)院組織法 法院組織法 檢察院組織法 地方各級(jí)人大和地方各級(jí)人民政府組織法 城市居民委員會(huì)組織法 村民委員會(huì)組織法 法官法 檢察官法 民族區(qū)域自治法 香港 澳門 特別行政區(qū)基本法 人民代表法 國(guó)籍法以及多種保障法 三 憲法慣例每屆全國(guó)人大開會(huì)時(shí) 全國(guó)政協(xié)會(huì)議也同時(shí)進(jìn)行 并且政協(xié)全國(guó)委員會(huì)委員全體列席全國(guó)人大的有關(guān)會(huì)議 中華人民共和國(guó)中央軍事委員會(huì)主席 習(xí)慣上由中國(guó)共產(chǎn)黨中央軍事委員會(huì)主席兼任 四 憲法解釋根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行憲法第67條的規(guī)定 解釋憲法的權(quán)力屬于全國(guó)人大常委會(huì) 五 國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣我國(guó)憲法沒有明確規(guī)定國(guó)際條約和習(xí)慣的效力 目前 認(rèn)可了 經(jīng)濟(jì) 社會(huì) 文化權(quán)利國(guó)際公約 和 公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約 兩個(gè)著名的人權(quán)公約 第二節(jié)成文憲法結(jié)構(gòu)一 憲法結(jié)構(gòu)概述從憲法表現(xiàn)形式的角度理解 憲法結(jié)構(gòu)是指憲法體系 從成文憲法典的角度理解 憲法結(jié)構(gòu)是指一國(guó)憲法典各組成部分的外部排列和內(nèi)部組合 包括形式和內(nèi)容結(jié)構(gòu)兩個(gè)方面 一 憲法體系憲法體系是指一國(guó)憲法由不同淵源形式的憲法規(guī)范所組成的有邏輯 有系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)形態(tài) 二 憲法典的形式結(jié)構(gòu)憲法典的形式結(jié)構(gòu)是憲法典各個(gè)要素的外部組合形式 即其體例 世界各主要國(guó)家的憲法典體例 歸納起來有三種類型 篇章節(jié)條款項(xiàng)目 1791年法國(guó)憲法首創(chuàng)章節(jié)條款項(xiàng)目 大多數(shù)國(guó)家憲法采用條款項(xiàng)目 1787年美國(guó)憲法 三 憲法典的內(nèi)容結(jié)構(gòu)主要指憲法內(nèi)容的編排 如國(guó)家的根本制度 公民的基本權(quán)利與義務(wù) 國(guó)家機(jī)關(guān)的組織 權(quán)限和活動(dòng)原則 國(guó)家的標(biāo)志等 四 憲法結(jié)構(gòu)與憲法形式的區(qū)別憲法形式是指憲法內(nèi)容的外部表現(xiàn)形式 而憲法結(jié)構(gòu)則指構(gòu)筑憲法的各要素的組合和排列 二者的內(nèi)涵和外延 作用和功能不同 二 憲法的序言憲法序言是指獨(dú)立于憲法正文之外的一部分?jǐn)⑹鲂晕淖?一 憲法序言的分類以是否有 序言 的標(biāo)示為標(biāo)準(zhǔn) 分為有明示序言和非明示序言兩種 以繁簡(jiǎn)程度和表現(xiàn)形式的不同 可以分為原則性序言 目的性序言 綱領(lǐng)性序言 綜合性序言等 1 目的性序言 陳述制憲的目的美國(guó)1787年憲法的序言 只有65個(gè)字 其表述為 我們美國(guó)人民 為著建立一個(gè)更完善的合眾國(guó) 樹立正義 保證國(guó)內(nèi)治安 籌設(shè)國(guó)防 增進(jìn)全民福利并謀吾人及子孫永享自由和幸福起見 特制定美利堅(jiān)合眾國(guó)憲法 2 原則性序言 憲法的基本原則這類序言主要表述憲法的基本原則 如 法國(guó)1958年憲法 3 綱領(lǐng)性序言 采用這類序言的多為第三世界國(guó)家的憲法 如中國(guó) 越南 蒙古 阿爾巴尼亞等等 如 我國(guó)82憲法在序言部分 提出了四項(xiàng)基本原則 規(guī)定了我國(guó)人民的根本任務(wù)和對(duì)外政策等 4 綜合性序言 為數(shù)很少 但篇幅最長(zhǎng) 其中最典型的是南斯拉夫1974年憲法的序言 長(zhǎng)達(dá)2萬余字 二 憲法序言產(chǎn)生的原因憲法序言的產(chǎn)生 是由制憲者的需要和憲法的規(guī)范性特點(diǎn)決定的 三 憲法序言的法律效力問題 序言有無法律效力 有三種觀點(diǎn) 1 有效力說 憲法是一個(gè)整體 序言作為重要組成部分 當(dāng)然具有最高的法律效力 教材觀點(diǎn) 2 無效力說 序言所宣布的原則過于抽象 序言內(nèi)容是對(duì)事實(shí)的陳述 不能作為具體行為準(zhǔn)則 不具備法律效力 3 有無效力需要具體內(nèi)容具體分析 一般來說 規(guī)范性條款 基本原則 基本任務(wù) 基本國(guó)策等 具有規(guī)范效力 而非規(guī)范性條款 如 目的性條款 史實(shí)條款等 則不具有規(guī)范性作用和效果 四 憲法序言的功能1 它是國(guó)家的宣言書 宣告該國(guó)民主政治的建立 宣布該國(guó)公民的基本權(quán)利和自由的原則和精神 2 它是國(guó)家的總綱領(lǐng) 明確規(guī)定該國(guó)家在一定歷史時(shí)期的根本任務(wù) 有利于組織動(dòng)員全國(guó)人民朝著共同的目標(biāo)前進(jìn) 我國(guó)82憲法序言及第12條修正案規(guī)定 國(guó)家的根本任務(wù)是 沿著建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義的道路 集中力量進(jìn)行社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè) 把我國(guó)建設(shè)成為富強(qiáng) 民主 文明的社會(huì)主義國(guó)家 3 它規(guī)定一國(guó)的基本原則 對(duì)具體憲法規(guī)范 普通法律原則和規(guī)范的制定 實(shí)施具有指引作用 三 憲法的正文從結(jié)構(gòu)上說 憲法正文一般由總則 分則 附則三大部分組成 一 憲法正文的總則內(nèi)容主要是根本制度 形式上則不一樣 有的稱 總綱 基本原則 等 二 憲法正文的分則 主體內(nèi)容 三 憲法正文的附則 生效時(shí)間 生效條件 最高法律效力等 有的稱 補(bǔ)則 最后規(guī)定 等 四 我國(guó)憲法的結(jié)構(gòu)首先 從憲法體系上看 我國(guó)現(xiàn)行憲法體系屬于成文憲法體系 構(gòu)筑這一體系的憲法淵源形式有憲法典 憲法性法律 憲法慣例 憲法解釋及國(guó)際條約和國(guó)際習(xí)慣等等 其次 從憲法典的體例上看 新中國(guó)的四部憲法均以 章 開篇 兼有節(jié) 條 款等設(shè)置 最后 從憲法的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上看 按照調(diào)整對(duì)象的性質(zhì)不同 我國(guó)現(xiàn)行憲法的內(nèi)容包括國(guó)家的根本制度 公民的基本權(quán)利和義務(wù) 國(guó)家機(jī)關(guān)的組織 權(quán)限和活動(dòng)原則 國(guó)家的標(biāo)志等等 思考 1 憲法淵源與憲法形式 2 憲法形式包括哪些內(nèi)容 3 憲法序言有無效力 作業(yè)1 試述憲法四項(xiàng)基本原則的內(nèi)涵及其在我國(guó)憲法中的表現(xiàn) 要求 1 內(nèi)容準(zhǔn)確 思路清晰 2 書寫工整 字?jǐn)?shù)2000以上 3 不得互相抄襲 獨(dú)立完成 4 11月19 23日 11周星期一 五 統(tǒng)一上交